股權轉讓

股權轉讓

股權轉讓,是公司股東依法將自己的股東權益有償轉讓給他人,使他人取得股權的民事法律行為。

  • 中文名稱
    股權轉讓
  • 外文名稱
    Transfer of shares
  • 執行機構
    上海九步企業登記有限公司
  • 主要服務
    註冊公司、代理記賬、企業變更等

基本含義

股權轉讓是股東行使股權經常而普遍的方式,中國《公司法》規定股東有權通過法定方式轉讓其全部出資或者部分出資。

股權自由轉讓製度,是現代公司製度最為成功的表現之一。隨著中國市場經濟體製的建立,國有企業改革及公司法的實施,股權轉讓成為企業募集資本、產權流動重組、資源最佳化配置的重要形式,由此引發的糾紛在公司訴訟中最為常見,其中股權轉讓契約的效力是該類案件審理的難點所在。

股權轉讓

股權轉讓協定是當事人以轉讓股權為目的而達成的關于出讓方交付股權並收取價金,受讓方支付價金得到股權的意思表示。股權轉讓是一種物權變動行為,股權轉讓後,股東基于股東地位而對公司所發生的權利義務關系全部同時移轉于受讓人,受讓人因此成為公司的股東,取得股東權。根據《契約法》第四十四條第一款的規定,股權轉讓契約自成立時生效。

但股權轉讓契約的生效並不等同于股權轉讓生效。股權轉讓契約的生效是指對契約當事人產生法律約束力的問題,股權轉讓的生效是指股權何時發生轉移,即受讓方何時取得股東身份的問題,所以,必須關註股權轉讓協定簽訂後的適當履行問題。

股權就是指:投資人由于向公民合伙和向企業法人投資而享有的權利。

向合伙組織投資,股東承擔的是無限責任;向法人投資,股東承擔的是有限責任。所以二者雖然都是股權,但兩者之間仍有區別。

向法人投資者股權的內容主要有:股東有隻以投資額為限承擔民事責任的權利;股東有參與製定和修改法人章程的權利;股東有自己出任法人管理者或決定法人管理者人選的權利;有參與股東大會,決定法人重大事宜的權利;有從企業法人那裏分取紅利的權利;股東有依法轉讓股權的權利;有在法人終止後收回剩餘財產等權利。而這些權利都是源于股東向法人投資而享有的權利。

向合伙組織投資者的股權,除不享有上述股權中的第一項外,其他相應的權利完全相同。

股權和法人財產權和合伙組織財產權,均來源于投資財產的所有權。投資人向被投資人投資的目的是營利,是將財產交給被投資人經營和承擔民事責任,而不是將財產拱手送給了被投資人。所以法人財產權和合伙組織的財產權是有限授權性質的權利。授予出的權利是被投資人財產權,沒有授出的,保留在自己手中的權利和由此派生出的權利就是股權。兩者都是不完整的所有權。被投資人的財產權主要體現投資財產所有權的外在形式,股權則主要代表投資財產所有權的核心內容。

法人財產權股權的相互關系有以下幾點:

一、股權與法人財產權同時產生,它們都是投資產生的法律後果。

二、從整體上說股權決定法人財產權,但也有特殊和例外。因為股東大會是企業法人的權利機構它做出的決議決定法人必需執行。而這些決議、決定正是投資人行使股權的集中體現。所以通常情況下,股權決定法人財產權。股權是法人財產權的核心,股權是法人財產權的靈魂。但在承擔民事責任時法人卻無需經過股東大會的批準、認可。這是法人財產權不受股權轄製的一個例外。這也是法人製度的必然要求。

三、股權從某種意義上說也可以說是對法人的控製權,取得了企業法人百分之百的股權,也就取得了對企業法人百分之百的控製權。股權掌握在國家手中,企業法人最終就要受國家的控製;股權掌握在公民手中,企業法人最終就要受公民的控製;股權掌握在母公司手中,企業法人最終就要受母公司的控製。這是古今中外不爭的社會現實。

四、股權轉讓會導致法人財產的所有權整體轉移,但卻與法人財產權毫不相幹。企業及其財產整體轉讓的形式就是企業股權的全部轉讓。全部股權的轉讓意味著股東大會成員的大換血,企業財產的易主。但股權全部轉讓不會影響企業註冊資本的變化,不會影響企業使用的固定資產流動資金;不會妨礙法人以其財產承擔民事責任。所以法人財產權不會因為股權轉讓而發生改變。

股權與合伙組織財產權的相互關系與以上情況類似。

股權雖然不能完全等同于所有權,但它是所有權的核心內容。享有股權的投資人是財產的所有者。股權不能離開法人財產權而單獨存在,法人財產權也不能離開股權而單獨存在。

股權根本不是什麽債權、社員權、等等不著邊際的權利。

人們之所以多年來不能正確認識股權與法人財產權,主要是人們沒有看到它們產生的源頭,沒有研究二者內在聯系。一些人對法人的習慣認識還存在一定的缺陷。

種類

股權轉讓是股東(轉讓方)與他人(受讓方)雙方當事人意思表示一致而發生的股權轉移。由于股權轉讓必須是轉讓方、受讓方的意思一致才能發生,故股權轉讓應為契約行為,須以協定的形式加以表現。

持份轉讓與股份轉讓

持份轉讓,是指持有份額的轉讓,在中國是指有限責任公司的出資份額的轉讓。股份轉讓,根據股份載體的不同,又可分為一般股份轉讓和股票轉讓。一般股份轉讓是指以非股票的形式的股份轉讓,實際包括已繳納資本然而並未出具股票的股份轉讓,也包括那些雖然認購但仍未繳付股款因而還不能出具股票的股份轉讓。股票轉讓,是指以股票為載體的股份轉讓。股票轉讓還可進一步細分為記名股票轉讓與非記名股票的轉讓、有紙化股票的轉讓和無紙化股票的轉讓等。

書面股權轉讓與非書面股權轉讓

股權轉讓多是以書面形式來進行。有的國家的法規還明文規定,股權轉讓必須以書面形式、甚至以特別的書面形式(公證)來進行。但以非書面的股權轉讓亦經常發生,尤其以股票為表現形式的股權轉讓,通過非書面的形式更能有效快速地進行。

即時股權轉讓與預約股權轉讓

即時股權轉讓,是指隨股權轉讓協定生效或者受讓款的支付即進行的股權轉讓。而那些附有特定期限或特定條件的股權轉讓,為預約股權轉讓。中國《公司法》第一百四十二條規定,起人持有的該公司股份,自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。

公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的該公司的股份及其變動情況,在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有該公司股份總數的百分之二十五;所持該公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職後半年內,不得轉讓其所持有的該公司股份。公司章程可以對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的該公司股份作出其他限製性規定。為規避此項法律規定,發起人與他人簽署于附期間的公司設立1年之後的股權轉讓協定,以及董事、監事、經理與他人簽署附期限的股權轉讓協定,即屬于預期股權轉讓。

公司參與的股權轉讓與公司非參與的股權轉讓

公司參與股權轉讓,表明股權轉讓事宜已獲得公司的認可,因而可以視為股東資格的名義更換但已實質獲得了公司的認同,這是公司參與股權轉讓最為積極的意義。但同時還提醒大家,中國諸多公司參與的股權轉讓現象中,未經股權轉讓各方邀請或者未經股權享有人授權公司代理的情形時有發生。

有償股權轉讓與無償股權轉讓

有償股權轉讓無疑應屬于股權轉讓的主流形態。但無償的股權轉讓同樣是股東行使股權處分的一種方式。股東完全可以通過贈與的方式轉讓其股權。股東的繼承人也可以通過繼承的方式取得股東的股權。在實踐中,要註意的是,如果股東單方以贈與的方式轉讓其股權的,受贈人可以根據自己的意思作出接受或放棄的意思表示,受贈人接受股權贈與,股權發生轉讓;受贈人放棄股權贈與,股權未發生轉讓。

股權變更流程

1、領取《公司變更登記申請表》(工商局辦證大廳視窗領取)

2、變更營業執照(填寫公司變更表格,加蓋公章,整理公司章程修正案、股東會決議、股權轉讓協定、公司營業執照正副本原件到工商局辦證大廳辦理)

3、變更組織機構代碼證(填寫企業代碼證變更表格,加蓋公章,整理公司變更通知書、營業執照副本影印件、企業法人身份證影印件、老的代碼證原件到質量技術監督局辦理)

4、變更稅務登記證(拿著稅務變更通知單到稅務局辦理)

5、變更銀行信息(拿著銀行變更通知單基本戶開戶銀行辦理)

公司股權變更所需資料

1、《公司變更登記申請表》

2、公司章程修正案(全體股東簽字、蓋公章)

3、股東會決議(全體股東簽字、蓋公章)

4、公司執照正副本(原件)

5、全體股東身份證影印件(原件核對)

6、股權轉讓協定原件(註明股權由誰轉讓給誰,股權、債權債務一並轉讓,轉讓人與被轉讓人簽字

股權轉讓細節

1、在股權轉讓交易中,轉讓方為納稅義務人,而受讓股權的一方是扣繳義務人,履行代扣代繳稅款的義務

2、股權交易各方在簽訂股權轉讓協定並完成股權轉讓交易以後至企業變更股權登記之前,負有納稅義務或代扣代繳義務的轉讓方或受讓方,應到主管稅務機關辦理納稅(扣繳)申報,並持稅務機關開具的股權轉讓所得繳納個人所得稅完稅憑證或免稅、不征稅證明,到工商行政管理部門辦理股權變更登記手續。

3、股權交易各方已簽訂股權轉讓協定,但未完成股權轉讓交易的,企業在向工商行政管理部門申請股權變更登記時,應填寫《個人股東變動情況報告表》並向主管稅務機關申報。

應當禁止的股權轉讓行為

《公司法》規定,股份公司的發起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年內不得轉讓;公司董事、監事、經理等高級管理人員所持有的本公司的股份在任職期間內每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五。投資人在受讓非上市股份公司股權時,必須對擬出讓股權的相關情況了解清楚。

股權轉讓形式

有限責任公司股東轉讓出資的方式有兩種:一是股東將股權轉讓給其它現有的股東,即公司內部的股權轉讓;二是股東將其股權轉讓給現有股東以外的其它投資者,即公司外部的股權轉讓。這兩種形式在條件和程式上存在一定差異。

股權轉讓後及時辦理股權變更

1、 股權轉讓完成後,目標公司應當登出原股東的出資證明書,並新加入股東簽發出資證明書,並需要修改公司章程和股東名冊中有關股東的姓名、住處、出資額等。

2、 有限責任公司變更股東的,應當自股東發生變動之日起30日內至工商部門辦理變更登記。

需要強調的是,變更登記的同時應提交新股東的法人資格證明或自然人的身份證明及修改後的公司章程。

方式

股權在本質上是股東對公司及其事務的控製權或者支配權,是股東基于出資而享有的法律地位和權利的總稱。具體包括收益權、表決權、知情權以及其他權利。

1、股權轉讓形式:有限責任公司股東轉讓出資的方式有兩種:一是股東將股權轉讓給其它現有的股東,即公司內部的股權轉讓;二是股東將其股權轉讓給現有股東以外的其它投資者,即公司外部的股權轉讓。這兩種形式在條件和程式上存在一定差異。

(1)內部轉股:出資股東之間依法相互轉讓其出資額,屬于股東之間的內部行為,可依據公司法的有關規定,變更公司章程、股東名冊及出資證明書等即可發生法律效力。一旦股東之間發生權益之爭,可以以此作為準據。

(2)向第三人轉股:股東向股東以外的第三人轉讓出資時,屬于對公司外部的轉讓行為,除依上述規定變更公司章程、股東名冊以及相關檔案外,還須向工商行政管理機關變更登記。

對于向第三人轉股,公司法的規定相對比較明確,在第七十一條第二款規定:"股東向股東以外的人轉讓股權,應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的,視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的,不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的,視為同意轉讓。"

該項規定的立法出發點是:一方面要保證股權轉讓方相對自由的轉讓其出資,另一方面考慮有限公司資合和人合的混合性,盡可能維護公司股東間的信任基礎。根據公司法的這一規定和公司第三十八條的規定,外部股權轉讓必須符合兩個實體要件:全體股東過半數同意和股東會作出決議。這是關于公司外部轉讓出資的基本原則。這一原則包含了以下特殊內容:第一,以人數主義作為投票權的計算基礎。我國公司製度比較重視有限公司的人合因素,故採用了人數決定,而不是按照股東所持出資比例為計算標準。第二,轉讓方以外股東的過半數。

2、股權轉讓實務操作方式:

股權轉讓的實施,實踐中可依兩種方式進行,一是先履行上述程式性和實體性要件後,與確定的受讓人簽訂股權轉讓協定,使受讓人成為公司的股東,這種方式雙方均無太大風險,但在未簽訂股權轉讓協定之前,應簽訂股權轉讓草案,對股權轉讓相關事宜進行約定,並約定違約責任即締約過失責任的承擔;另一種方式轉讓人與受讓人先行簽訂股權轉讓協定,而後由轉讓人在公司中履行程式及實體條件,但這種方式存在不能實現股權轉讓的目的,以受讓人來說風險是很大的,一般來說,受讓人要先支付部分轉讓款,如股權轉讓不能實現,受讓人就要承擔追回該筆款項存在的風險,包括訴訟、執行等。

稅費處理

股權轉讓過程中,轉讓方需要交納各種稅費。

當轉讓方是個人

如果轉讓方是個人,要交納個人所得稅,按照20%繳納。

當轉讓方是公司

如果轉讓方是公司,則需要涉及的稅費較多,詳見參考資料《公司股權轉讓的稅費處理》。具體如下:

(一)內資企業轉讓股權涉及的稅種 公司將股權轉讓給某公司,該股權轉讓所得,將涉及到企業所得稅、營業稅、契稅、印花稅等相關問題:

1、企業所得稅

(1)企業在一般的股權(包括轉讓股票或股份)買賣中,應按《國家稅務總局關于企業股權投資業務若幹所得稅問題的通知》(國稅發(2000)118號,廢止)有關規定執行。股權轉讓人應分享的被投資方累計未分配利潤或累計盈餘公積金應確認為股權轉讓所得,不得確認為股息性質的所得。

(2)企業進行清算或轉讓全資子公司以及持股95%以上的企業時,應按《國家稅務總局關于印發<企業改組改製中若幹所得稅業務問題的暫行規定>的通知》(國稅發(1998)97號,廢止)的有關規定執行。投資方應分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈餘公積應確認為投資方股息性質的所得。為避免對稅後利潤重復征稅,影響企業改組活動,在計算投資方的股權轉讓所得時,允許從轉讓收入中減除上述股息性質的所得。

(3)按照《國家稅務總局關于執行<企業會計製度>需要明確的有關所得稅問題的通知》(國稅發(2003)45號)第三條規定,企業已提取減值、跌價或壞帳準備的資產,如果有關準備在申報納稅時已調增應納稅所得,轉讓處置有關資產而沖銷的相關準備應允許作相反的納稅調整。因此,企業清算或轉讓子公司(或獨立核算的分公司)的全部股權時,被清算或被轉讓企業應按過去已沖銷並調增應納稅所得的壞帳準備等各項資產減值準備的數額,相應調減應納稅所得,增加未分配利潤,轉讓人(或投資方)按享有的權益份額確認為股息性質的所得。

企業股權投資轉讓所得和損失的所得稅處理

(4)企業股權投資轉讓所得或損失是指企業因收回、轉讓或清算處置股權投資的收入減除股權投資成本後的餘額。企業股權投資轉讓所得應並入企業的應納稅所得,依法繳納企業所得稅。

(5)企業因收回、轉讓或清算處置股權投資而發生的股權投資損失,可以在稅前扣除,但每一納稅年度扣除的股權投資損失,不得超過當年實現的股權投資收益和投資轉讓所得,超過部分可無限期向以後納稅年度結轉扣除。

2、營業稅

根據《財政部、國家稅務總局關于股權轉讓有關營業稅問題的通知》(財稅191號)規定:

(一)以無形資產、不動產投資入股,與接受投資方利潤分配,共同承擔投資風險的行為,不征收營業稅。

(二)自2003年1月1日起,對股權轉讓不征收營業稅。

3、契稅

根據規定,在股權轉讓中,單位、個人承受企業股權,企業的土地、房屋權屬不發生轉移,不征契稅;在增資擴股中,對以土地、房屋權屬作價入股或作為出資投入企業的,征收契稅。"

4、印花稅股權轉讓的征稅問題

股權轉讓存在兩種情況:一是在上海、深圳證券交易所交易或托管的企業發生的股權轉讓,對轉讓行為應按證券(股票)交易印花稅3‰的稅率征收證券(股票)交易印花稅。二是不在上海、深圳證券交易所交易或托管的企業發生的股權轉讓,對此轉讓應按1991年9月18日《國家稅務總關于印花稅若幹具體問題的解釋和規定的通知》(國稅發1號)檔案第十條規定執行,由立據雙方依據協定價格(即所載金額)的萬分之五的稅率計征印花稅。

(二)內資企業股權轉讓的所得稅處理

根據國家稅務總局《關于企業股權投資業務若幹所得稅問題的通知》(國稅發118號,廢止)的規定:

企業股權投資轉讓所得或損失是指企業因收回、轉讓或清算處置股權投資的收入減除股權投資成本後的餘額。企業股權投資轉讓所得應並入企業的應納稅所得,依法繳納企業所得稅。

被投資企業對投資方的分配支付額,如果超過被投資企業的累計未分配利潤和累計盈餘公積金而低于投資方的投資成本的,視為投資回收,應沖減投資成本;超過投資成本的部分,視為投資方企業的股權轉讓所得,應並入企業的應納稅所得,依法繳納企業所得稅。

限製

股權轉讓以自由為原則,以限製為例外,這是世界範圍內公司法律有關股權轉讓的整體規則。但是,無論股權轉讓何等的自由,對其例外的限製皆不同程度地存在,正是這種限製的存在,使得人們對股權轉讓協定的效力審查很難把握。具體地說,對股權轉讓的限製可以分為以下3種情形。

依法律的股權轉讓限製

依法律的股權轉讓限製,即各國法律對股權轉讓明文設定的條件限製。這也是股權轉讓限製中最主要、最為復雜的一種,中國法律規定,依法律的股權轉讓限製主要表現為封閉性限製,股權轉讓場所的限製,發起人持股時間的限製,董事監事、經理任職條件的限製,特殊股份轉讓的限製,取得自己股份的限製。

⑴、封閉性限製

中國《公司法》第35條規定:"股東之間可以相互轉讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉讓其出資時,必須經全體股東過半數同意;不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資,如果不購買該轉讓的出資,視為同意轉讓。

⑵、股權轉讓場所的限製

針對股份有限公司股份的轉讓中國《公司法》第139條規定:"股東轉讓其股份,必須在依法設立的證券交易所進行。"第146條規定:"無記名股票的轉讓,由股東在依法設立的證券交易所將該股票交付給受讓方即發生轉讓的效力。"此類轉讓場所的限製規定,在各國立法上也極為少見。這也許與行政管理中的管理論佔主導的思想有關,但將行政管理的模式生搬硬套為股權轉讓的限製是公司法律製度中的幼稚病。

⑶、發起人持股時間的限製

中國《公司法》第142條規定:"發起人持有的該公司股份,自公司成立之日起1年內不得轉讓。"對發起人股權轉讓的限製,使發起人與其他股東的權利不相等,與社會主義市場經濟各類市場主體平等行使權利不相稱。

⑷、董事、監事、經理任職條件的限製

中國《公司法》第142條規定:"公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況,在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職後半年內,不得轉讓其所持有的本公司股份。"其目的是杜絕公司負責人利用職務便利獲取公司的內部信息,從事不公平的內幕股權交易,從而損害其他非任董事、監事、經理的股東的合法權益。

⑸、特殊股份轉讓的限製中國《公司法》第148條規定:"國家授權投資的機構可以依法轉讓其持有的股份,也可以購買其他股東持有的股份。轉讓或者購買股份的審批許可權、管理辦法,由法律、行政法規另行規定。"1997年7月對外貿易經濟合作部、國家工商行政管理總局聯合發布《關于外商投資企業投資者股權變更的若幹規定》第20條規定:"股權轉讓協定和修改企業原契約、章程協定自核發變更外商投資企業批準證書之日起生效。協定生效後,企業投資者按照修改後的企業契約、章程規定享有有關權利並承擔有關義務。"

⑹、取得自己股份的限製

中國《公司法》第149條第1款規定:"公司不得收購該公司的股票,但為減少公司資本而登出股份或者與持有該公司股票的其他公司合並時除外。"公司依照法律規定收購該公司的股票後,必須在10日內登出該部分股票,依照法律、行政法規辦理變更登記,並且公告。同時,第149條第3款還規定:"公司不得接受該公司的股票作為抵押權的標的。"這裏的"抵押權的標的"應當更為準確地表述為"質押權的標的"。因為根據中國《擔保法》第75條的規定:"依法可以轉讓的股份、股票"應是權利質押中質押權的標的。如果公司接受該公司的股票質押,則質押人與質押權人同歸于一人。

依章程的股權轉讓限製

依章程的股權轉讓限製,是指通過公司章程對股權轉讓設定的條件,依章程的股權轉讓限製,多是依照法律的許可來進行。在中國公司法律中卻沒有此類限製性規定。

依契約的股權轉讓限製

依契約的股權轉讓限製,是指依照契約的約定對股權轉讓作價的限製。此類契約應包括公司與股東、股東與股東以及股東與第三人之間的契約等。如部分股東之間就股權優先受讓權所作的相互約定、公司與部分股東之間所作的特定條件下回購股權的約定,皆是依契約的股權轉讓限製的具體體現。

問題

未出資的公司股東的股權轉讓

未出資實際上是虛假出資,即"取得股份而無給付"或"無代價而取得股份"。未出資的公司股東的股權轉讓是否有效,不能一概而論。除非未出資的公司股東在股權轉讓時隱瞞未出資的事實真象,受讓人因此受到欺詐,否則不應認定未出資的公司股東的股權轉讓無效;未出資的公司股東的股權轉讓雙方隻要明知未出資的公司的股權存在的事實,而受讓人又自願承擔未出資的公司股東的股權的出資補足責任,這並不損害他人利益,反而更有利于公司資本的充實。

一人公司的股權轉讓

中國《公司法》第20條第1款規定:"有限責任公司由2人以上50人以下股東共同出資設立。"第75條規定:"設立股份有限公司,應當由5人以上為發起人,其中須有過半數的發起人在中國境內有住所。國有企業改建為股份有限公司的,發起人可以少于5人,但應當採取募集設立方式。"由此可知,中國法律不承認設立一人公司(國有獨資與外商獨資公司除外),但對設立公司後的一人公司的卻未作明確規定。

轉讓股權中的部分權能為內容的股權轉讓

以轉讓股權中的部分權能(如盈餘財產分配權等)為內容的股權轉讓是否有效?本文認為,股權內容包括自益權和共益權兩種性質的權利。自益權是指股東為自身利益而可單獨主張的權利,主要包括公司盈餘分配請求權、剩餘財產分配請求權、股份轉讓過戶請求權等財產權利;共益權是指股東為公司利益兼為自己的利益而行使的權利,主要包括股東會議出席權和表決權、知情權查閱權、訴訟權等參與性權利。自益權必須基于股東大會或董事會決議才可能具體化。盡管自益權是一種財產權,但是盈餘分配請求權、剩餘財產分配請求權等隻有通過股東大會或董事會通過後才能行使,是一種預期的權利,它不能獨立于股東之外而獨立存在,必須依附于股東,當然,也不能與股份相分離而轉讓。

未辦理有關變更登記手續的股權轉讓

中國《公司法》第36條規定:"股東依法轉讓出資後,由公司將受讓人的姓名或者名稱、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊。"第145條第2款規定:"記名股票的轉讓,由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。"《公司登記管理條例》第5條規定:"有限責任公司變更股東的,應當自股東發生變動之日起30日內申請變更登記,並應當提交新股東的法人資格證明或者自然人的身份證明。"簡單地說,有限責任公司和記名股票的股東轉讓股權後,應辦理公司變更登記和工商變更登記。股權作為一種準確權性質的權能,其歸屬的變動涉及多種 主體的利益,股權的取得、消滅和變更也必須經過登記。所以,公司變更登記是股權轉讓的法定要件。根據中國《契約法》第44條第2款的規定:"法律、行政法規應當辦理批準、登記等手續生效的,依照其規定。"隻要股權轉讓的行為未經過變更登記,都應當認定股權轉讓行為不發生法律效力;同理,根據中國《公司法》第36條的規定,《公司登記管理條例》的規定,股權轉讓還應當向工商行政管理機關申請變更登記,股東轉讓出資未經過公司變更登記的行為,也應當認定股權轉讓行為不發生法律效力

執行程式中優先購買權的行使

根據最高人民法院《關于人民法院執行工作若幹問題的規定(試行)》第54條規定:"對被執行人在有限責任公司中被凍結的投資權益或股權,人民法院可以依照《中華人民共和國公司法》第35條、第36條的規定,征得全體股東過半數的同意後,予以拍賣、變賣或以其他方式轉讓。不同意轉讓的股東,應當購買該轉讓的投資權益或股權,不購買的,視為同意轉讓,不影響執行。"這一規定承認有限責任公司股權轉讓時股東的優先購買權,但由于規定的程式不夠明確,造成實踐中產生了一個矛盾。

對股權轉讓不征收營業稅

根據財政部、國家稅務總局的規定,對股權轉讓不征收營業稅。另外,以無形資產、不動產投資入股,與接受投資方利潤分配,共同承擔投資風險的行為,不征收營業稅。對于營業額的計算,金融企業(包括銀行和非銀行金融機構)從事股票、債券買賣業務的,以股票、債券的賣出價減去收入價後的餘額為營業額,買入價依照財務會計製度規定,以股票、債券的購入價減去股票、債券的持有期間取得的股票、債券紅利收入的餘額確定。

對股權轉讓契約的公證

股權轉讓契約是否辦理公證,應依當事人的意思自治,但根據《中華人民共和國公證暫行條例》第2條的規定:"公證是國家公證機關根據當事人的申請,依法證明法律行為、有法律意義的文書和事實的真實性、合法性,以保護公共財產、保護公民身份上、財產上的權利和合法權益。"因此,為了保護國家和當事人的合法權益,股權轉讓契約的雙方當事人應當向公證機構申請辦理公證。辦理公證時,股權轉讓方和受讓方應當提供下列材料:

①公司的《法人執照》、法定代表人資格證明書、法定代理人身份證明。如果法定代理人不能親自辦理的,還需提供授權委托書,受托人的身份證明等;

②如果股權轉讓方、受讓方是有限責任公司,還需提交該公司同意轉讓或受讓股權的股東會決議(股東會決議應由各股東代表簽名並加蓋公章),如果轉讓方是個人,需提交其身份證明;

③如轉讓方或受讓方是外商或港、澳、台商,所提供的材料為董事會決議、授權委托書、商業登記證,如果是香港的當事人還須經中華人民共和國法務部委托的公證人辦理公證,如果是其他國家和地區的當事人應到當地辦理公證,並經中華人民共和國駐該國大使館或領館識別;

④涉及國有資產的,還需提供有資產評估機構出具的《資產評估報告》,有關部門的批準檔案等。

實施程式

股權轉讓契約的履行方面,轉讓方的主要義務是向受讓方轉移股權,受讓方的主要義務是按照約定向轉讓方支付轉讓款。

如何才能保證股權有效轉移?

對于有限責任公司來說,新《公司法》第33條規定,有限責任公司應當置備股東名冊,記載下列事項:

1 股東的姓名或者名稱及住所;

2 股東的出資額;

3 出資證明書編號。

記載于股東名冊的股東,可以依股東名冊主張行使股東權利。

公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記;登記事項發生變更的,應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的,不得對抗第三人

《公司登記管理條例》(2005年修訂)第三十二條規定,公司變更實收資本的,應當提交依法設立的驗資機構出具的驗資證明,並應當按照公司章程載明的出資時間、出資方式繳納出資。公司應當自足額繳納出資或者股款之日起30日內申請變更登記。

可見,在有限責任公司,受讓人即使簽訂了股權轉讓契約,且契約已經生效,在公司為其履行股東名冊登記變更程式之前,尚不能認定其已取得了股東資格,隻有在公司股東名冊變更並進行工商變更登記之後,新老股東的交替方才在法律上真正完成,並具有了社會公示性。股份有限公司股權轉讓的情況有所不同。其股權轉讓契約生效,受讓人即取得公司股權,契約當事人為記名股東的,應通知公司辦理股東名冊登記變更。

需要說明的是,上述登記變更手續具有宣示性或對抗性,是受讓人保護自身權利,對抗公司或第三人最有效的手段,實踐中一定要予以高度重視,千萬不能因為一時的手續繁瑣而不為從而留下隱患。

在進行股權轉讓時,還應當註意法律對轉讓主體、內容、程式上的一些規製。如新《公司法》第一百四十二條規定,發起人持有的該公司股份,自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。

公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的該公司的股份及其變動情況,在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有該公司股份總數的百分之二十五;所持該公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職後半年內,不得轉讓其所持有的該公司股份。公司章程可以對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的該公司股份作出其他限製性規定。

除了法律規定之外,如果公司章程對股東轉讓股權或股份有特別限製和要求的,股東訂立股權轉讓契約時,不得違反這些規定。

程式上,新《公司法》第72條規定,有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。

股東向股東以外的人轉讓股權,應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的,視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的,不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的,視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權,在同等條件下,其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的,協商確定各自的購買比例;協商不成的,按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。

公司章程對股權轉讓另有規定的,從其規定。

總之,股權轉讓是較為復雜的法律問題,在進行股權轉讓之前,建議咨詢公司法專業人士,並謹慎行事。

優勢

這種方式的好處在于:

1.中國現行的法律規定,機構持股比例達到發行在外股份的30%時,應發出收購要約,由于證監會對此種收購方式持鼓勵態度並豁免其強製收購要約義務,從而可以在不承當全面收購義務的情況下,輕易持有上市公司30%以上股權,大大降低了收購成本。

2.由于中國的同股不同價,國家股法人股股價低于流通市價,使得並購成本較低;通過協定收購非流通得公眾股不僅可以達到並購目的,還可以得到由此帶來的"價格租金"。

定價原則

股權轉讓價格並不等于註冊資金或實際出資,是由雙方(轉讓方、受讓方)參照註冊資金、實際出資、公司資產、未來盈利能力、無形資產等因素協商確定,可以大于或小于註冊資金、實際出資、公司資產。

公司有權要求未實際出資到位的股東限期補足出資,實際出資到位的股東也有權要求未實際出資到位的股東補足出資。

公司完成工商登記後,股東不得退股,隻能以股權轉讓的方式退出。

股東股權轉讓時,公司及其他股東均有權要求轉讓股權的股東將股權轉讓價款首先用于補足出資。

協定範本

_______有限公司股權轉讓契約

轉讓方:_______(甲方)

住所:

受讓方:_______(乙方)

住所:

本契約由甲方與乙方就_______有限公司 的股權轉讓事宜,于_______年___月___日在_______市訂立。

甲乙雙方本著平等互利的原則,經友好協商,達成如下協定:

第一條股權轉讓價格與付款方式

1、甲方同意將持有_______有限公司_______%的股權共_______萬元出資額,以_______萬元轉讓給乙方,乙方同意按此價格及金額購買上述股權。

2、乙方同意在本契約訂立十五日內以現金形式一次性支付甲方所轉讓的股權

第二條 保證

1、甲方保證所轉讓給乙方的股權是甲方在_______有限公司的真實出資,是甲方合法擁有的股權,甲方擁有完全的處分權。甲方保證對所轉讓的股權,沒有設定任何抵押、質押或擔保,並免遭任何第三人的追索。否則,由此引起的所有責任,由甲方承擔。

2、甲方轉讓其股權後,其在_______有限公司原享有的權利和應承擔的義務,隨股權轉讓而轉由乙方享有與承擔。

3、乙方承認_______有限公司章程,保證按章程規定履行義務和責任。

第三條 盈虧分擔

本公司經工商行政管理機關同意並辦理股東變更登記後,乙方、即成為_______有限公司的股東,按出資比例及章程規定分享公司利潤與分擔虧損。

第四條 費用負擔

本次股權轉讓有關費用,由(雙方)承擔。

第五條 契約的變更與解除

發生下列情況之一時,可變更或解除契約,但雙方必須就此簽訂書面變更或解除契約。

1、由于不可抗力或由于一方當事人雖無過失但無法防止的外因,致使本契約無法履行。

2、一方當事人喪失實際履約能力。

3、由于一方或二方違約,嚴重影響了守約方的經濟利益,使契約履行成為不必要。

4、因情況發生變化,經過雙方協商同意變更或解除契約。

第六條 爭議的解決

1、與本契約有效性、履行、違約及解除等有關爭議,各方應友好協商解決。

2、如果協商不成,則任何一方均可申請仲裁或向人民法院起訴。

第七條 契約生效的條件和日期

本契約經各方簽字後生效。

第八條 本契約正本一式四份,甲、乙雙方各執壹份,報工商行政管理機關一份,北京 有限公司存一份,均具有同等法律效力。

甲方(簽名)) :_______ 乙方(簽名) :_______

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