普通法

普通法

普通法是根本法之外的其他法律。普通法不得和根本法相抵觸。有多種含義:在中國,通常指次于憲法(根本法)的一般法律;或者指對全國一致適用的法律,如民法、刑法等,是與特別法(即僅對特定身份的人、特定事項、特定時間或特定地區適用的法律)相對稱。在西方國家的法學中,普通法最早是指英國12世紀左右開始形成的一種以判例形式出現的適用于全國的法律。

  • 中文名稱
    普通法
  • 地    位
    次于憲法
  • 含    義
    根本法之外的其他法律
  • 舉    例
    民法、刑法

概念

普通法是12世紀前後發展起來的,有英國王室法庭實施于全國的普遍適用的習慣法和判例法。普遍法實際上是中央集權製度建立和王權強化的結果。(《外國法製史》復旦大學出版社 何勤華,李秀清主編)

所謂普通是相對于特殊而言,具有"共同"、"普遍"、"通行于全國"的意願。

從普通法的這一最初含義出發,又引申出其他四種含義:①與製定法相對而言,普通法是指判例法;②與衡平法相對而言,是指上述普通法法院的判例;③與大陸法系相對而言,是指英美法(見英美法系);④與教會法相對而言,是指世俗政權或法庭發布的法律。

簡介

14世紀以前,按照英國的普通法製度,當事人在普通法法院提起訴訟,須先向大法官申請以國王的名義發出的令狀。令狀載明訴訟的條件和類別,法官隻能在令狀的範圍內進行審判。但是令狀的種類和範圍都有限,因此,許多爭議往往由于無適當令狀可資依據,而無法在普通法法院提起訴訟。同時,有的訟案即使在普通法法院審理,也由于普通法規定的刻板和救濟方式的有限而難以獲得"公允"的解決。還有,普通法對于違反契約或侵權行為的訴訟,隻能判處損害賠償或準予回復動產不動產,不能頒發執行令,強製履行契約,也不能頒布禁止令,防止重大不法行為的發生等。

歷史淵源

普通法系裏的普通法,即與衡平法系相對應的普通法,則指發源于英格蘭,由擁有高級裁判權的王室法院依據古老的地方習慣或是理性、自然公正、常理、公共政策等原則,通過"遵循先例"的司法原則,在不同時期的判例的基礎上發展起來、具備司法連貫性特征並在一定的司法共同體內普遍適用的各種原則、規則的總稱。

從1066年諾曼底公爵威廉征服英國以後,英國的法律製度隨之發生重大變化。諾曼人為了維護從撒克遜貴族那裏奪來的土地,鎮壓農民的反抗,不得不加強王權,實行中央集權製。由親信顧問組成御前會議(一譯御前庫裏亞或王國法院),協助國王統製全國行政、司法和財務等事務。征服者威廉為了緩和同撒克遜人的矛盾,繼續保留地方自治權和日耳曼人的習慣法,但同時又從御前會議派出國庫專員監督地方政權、巡回征稅和審理涉及稅務的訴訟。亨利二世(1154~1189在位)時,實行司法改革,擴大上述專員的審判權,並在這些專員的基礎上建立中央巡回法院,進一步削弱各地封建領主和司法審判權;同時廢除神明裁判和決鬥,吸收騎士和富裕農民為陪審官參加某些審判活動。被委派定期到各地巡回審判的專員即法官,在辦案時,除依據國王詔書敕令而外,主要是依據日耳曼人的習慣法和地方習慣。凡是他們認為正確、合理,並與國王的立法不相抵觸的習慣和慣例,便被確認為判決的依據。他們經常聚集在中央所在地威斯敏斯特交換意見,彼此認可各自的判決。這樣,一些被引為依據的習慣便成了以判例法形式出現的普通法。英國的這種判例法之所以又叫普通法,就是因為它已不同于以往的地方習慣,它是國家確認的通行于全國的法律。

大多數境外金融中心都把普通法系作為公司和信托公司的基礎。

異同

雖然普通法和衡平法都是以判例為表現形式,其產生都依托于王權,但兩者之間仍有區別:

(1)調整對象不同,普通法調整的對象是全方位的,幾乎涉及法律的各個領域;衡平法調整的對象是有限的,隻涉及普通法不能調整的私法領域.

(2)淵源不同,普通法的淵源以習慣法為主;衡平法則以羅馬法為主.

(3)程式不同,普通法的程式復雜,僵化;衡平法的程式簡單,靈活.

(4)救濟方法不同,普通法的救濟方法隻有損害賠償;衡平法的救濟方法則很多.

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