國際法的淵源

國際法的淵源

國際法淵源具有兩類:

一類是嚴格法律意義上的國際法淵源。包括國際條約國際習慣

一類是廣泛歷史意義上的國際法淵源。包括一般法律原則和確定法律原則之輔助資料(特指司法判例、國際法學說、重要國際組織的決議)

  • 中文名稱
    國際法的淵源
  • 對    象
    國際法
  • 類    別
    淵源
  • 分    類
    兩類

正文

國際法的形式淵源,也包括實質淵源(見法的淵源)。國內法的淵源主要是國內立法和習慣;國際法的淵源主要是國際條約和國家之間的習慣。聯合國《國際法院規約》第38條規定:

“(一)法院對于陳訴各項爭端,應依國際法裁判之,裁判時應適用:

(子)不論普通或特別國際協約,確立訴訟當事國明白承認之規條者。

(醜)國際習慣,作為通例之證明而經接受為法律者。

(寅)一般法律原則為文明各國所承認者。

(卯)在第59條規定之下,司法判例及各國權威最高之公法學家學說,作為確定法律原則之補助資料者。

(二)前項規定不妨礙法院經當事國同意本‘公允及善良’原則裁判案件之權。”

有些國際法學者認為,這條規定不僅表明國際法院在裁判案件時應該適用什麽法律,還有助于說明什麽是國際法的淵源。

國際條約國際法的首要淵源。“約定必須遵守”,即條約對于締約的國家有拘束力,是國際法的重要原則,而有拘束力的條約也就構成國際法的最重要的淵源。

國際條約有一般和特殊之分:前者指多數國家參加的條約,後者則指兩個或少數國家締結的條約。由于多數國家參加的條約帶有普遍性,這種條約就直接構成國際法的淵源。兩個或少數國家締結的條約隻對締約國有拘束力,它們隻能表現為締約國之間的所謂“特殊國際法”,而不直接構成國際法的淵源。但是,如果有許多這類條約作出相同或類似的規定,它們就有可能成為國際法原則、規則和製度。在這個意義上,它們也就構成了國際法的淵源。

有人把條約分為契約性條約和造法性條約。契約性條約規定締約國之間的具體權利、義務關系,造法性條約則創設新的國際法原則、規則和製度或修改原有的國際法原則、規則和製度。造法性條約當然直接構成國際法的淵源,但是,契約性條約也不是與國際法的淵源無關,它們和兩個或少數國家締結的條約一樣,也有可能在一定條件下形成國際法原則、規則和製度,並在這個意義上構成國際法的淵源。

國際習慣國際法的另一個主要淵源。國際條約是國家之間的明示協定,國際習慣是默示協定。從歷史上說,國際習慣出現于國際條約之前,是更古老的淵源。當前,在國際法的內容中,國際習慣仍然佔著較大的比重,而且在現有的國際法原則、規則和製度的形成中,國際習慣起了重要的作用。

國際習慣是各國重復類似的行為並被認為具有法律拘束力的結果。它是由兩個要素組成的:①各國重復的類似行為;②被各國認為具有拘束力。國際習慣與國際通例有別,後者的約束力由于未為各國所承認,因而沒有法律效力。

國際習慣有一個逐漸形成的過程,這種過程往往是很長的。但是,國際法上對于國際習慣形成時間沒有也不可能有確定的規則。在現代,由于國際關系變化迅速,國際習慣形成的時間有縮短的趨勢。有不少國際法原則、規則和製度,如關于大陸架專屬經濟區等的法律製度,關于外層空間、環境保護法等的法律原則等等,在較短的時間內就形成了習慣國際法。

國際習慣雖然是不成文的,但是,國際習慣還是要從各種檔案中查找。這些檔案或者是各國之間的外交檔案,或者是國際組織決議,或者是各國國內法律等檔案。它們是國際習慣的證據。這種作為證據的資料是大量的。聯合國國際法委員會在1950年就曾提出關于使習慣國際法的證據更易于查考的方式方法的建議,按照這些建議,聯合國秘書處收集、整理和出版了很多資料。

國際組織的決議並不是所有的國際組織的決議等檔案都有可能成為國際法的淵源,而隻有普遍性國際組織的才有此可能;而且隻能是這些檔案中一部分形成國際法的淵源。它們或者反映著國際法原則、規則和製度,或者體現著正在形成中的國際法原則、規則和製度,而且在國際法的發展中起著一定的作用。這樣,這一部分國際組織的決議等檔案才形成國際法的補充淵源。

一般法律原則在國際法的淵源中,這是引起爭論最多的一個問題。《國際法院規約》第38條對于一般法律原則的含義沒有明確規定。有一種見解認為,一般法律原則就是一般國際法原則,或者說是國際法基本原則。另一種見解主張,一般法律原則產生自"一般法律意識",即各國之間的共同法律意識。從這種共同的法律意識引伸出來一些具體的國際法原則、規則和製度。由于《國際法院規約》第38條對于一般法律原則加上一個重要條件,即“文明各國所承認者”。因此,一般法律原則必須經過所有主權獨立國家承認,才能為國際法院所適用,也才能構成國際法的淵源。國家的承認,或是明示的,或是默示的,而明示的承認表現于條約,默示的承認形成了習慣。依此而言,一般法律原則就不是獨立的國際法的淵源。事實上,一般法律原則為數不多,國際法院和國際仲裁也很少適用,在國際法中並不佔有重要地位。

判例和學說司法判例包括國際法院和國內法院的判決,其中,國際法院以及在較小程度上國內法院適用國際法的判例,有助于國際法原則、規則和製度的確立。在權威的國際法著作中,有時也可以找到關于現行國際法原則、規則和製度的引證和說明。在這種意義上,司法判例和國際法著作可以說是國際法的補助淵源,但不是直接淵源。

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