商標代理

商標代理

商標代理是指代理人在代理許可權範圍內,以被代理人的名義從事民事法律行為,所產生的法律後果直接歸屬于被代理人。商標代理是民事委托代理的一種,即商標代理人在其代理許可權內以被代理人的名義從事商標事務的法律行為,是社會法律中介服務的一個重要組成部分。

  • 中文名稱
    商標代理
  • 主要業務範圍
    代理商標權海關備案
  • 特點
    具有很強的專業性、技術性

定義

商標代理是指商標代理組織接受商標註冊申請人或者商標權人的委托,在代理許可權範圍內為委托人辦理商標註冊申請或辦理其他商標事務,其後果由委托人承擔的法律製度。

特點

商標代理的專業性和特殊性

商標代理作為智慧產權法律中介服務的重要組成部分,具有很強的專業性、技術性。

首先,商標權並非依法自然產生,隻能通過法律規定的特殊程式進行申請確權。代理申請人進行商標註冊確權正是商標代理工作的主要的、實質性的內容。取得商標權的法定程式非常復雜,包括商標申請註冊、轉讓註冊、續展註冊、變更註冊、使用許可契約備案、抗告和評審事宜等,時間長,環節多,連續性強。商標代理人需要非常熟悉商標註冊的各個程式。

其次,相當一部分商標代理業務屬于非法律性的專業事務。商標代理人需要準確把握商品和服務的分類,透徹掌握商標審查準則。僅以商品分類為例,按照《商標註冊用商品和服務國際分類尼斯協定》,共有42個大類,涉及幾萬種商品,中國又將其分為485個類似群,體系龐雜,內容瑣細,且還不斷更新變化,對商品類別和類似群的判斷,需要專門知識和長期實踐經驗才能準確地把握和判別。而企業由于缺少對于商標知識全面了解的人才,很難靠自身力量完成以上任務。經參加國家組織的考試成績合格後獲得代理資格的商標代理人可以憑借其較豐富的商標法律專業知識,高質量、高效率地為企業辦理商標事宜,幫助企業註冊商標,維護企業商標專用權,同時又有助于商標管理機關提高工作效率,發揮聯系企業與國家商標主管機關的橋梁和紐帶的作用。隨著中國社會主義市場經濟的深入發展以及中國與外國的貿易交流活動越來越廣泛,商標在企業生產經營活動中的作用日益凸現,商標代理人的作用也日益重要。

主要業務範圍

商標代理人主要為企業從事以下代理活動:

l. 代理商標申請人進行註冊申請前的商標查詢,確定其商標是否可以註冊,代理商標所有人進行使用未註冊商標進入市場前的查詢,確定該商標是否侵犯他人的在先商標權。

2.代理商標申請註冊、商標駁回復審、商標抗告、抗告答辯、抗告復審、商標爭議、爭議答辯、商標註冊不當或3年不使用復原、復原答辯等有關商標確權程式中的法律事務。

3.代理續展註冊、轉讓註冊、許可使用契約備案、變更註冊人名稱或地址、補發註冊證等有關事務。

4.代理中國申請人到國外辦理商標國際註冊以及在申請註冊過程中的各種法律事務。

5.代理商標權海關備案。

6.代理解決商標侵權糾紛,商標侵權投訴等法律事務。

7.代理外國申請人到中國申請商標註冊及其他商標法律事務。

除上述法律代理活動以外,商標代理人還可以接受聘請,擔任企業的智慧產權顧問或根據協定擔任企業的智慧產權總代理人,利用其豐富的專業知識,為企業提供有關商標的各種咨詢服務。咨詢內容主要包括:企業如何設計商標、註冊商標、使用商標、管理商標、保護商標,如何培育馳名商標和利用商標開拓市場,如何利用商標提高企業的知名度,樹立企業形象以及一切與商標有關的咨詢服務。

一名合格的商標代理人,應當以對其委托人高度負責的態度,將自己豐富的專業法律知識和工作實踐經驗運用到其代理活動,即每一項商標權利請求中去。對于主管當局的每一項法律決定,如補正、修正、駁回、有條件的授權等,代理人都應該進行分析,看引用的法律條款是否正確,提出的要求是否合理,做出的決定是否合法。在向被代理人轉達主管當局的這些法律行為時,應當附上代理人自己的意見、看法和主張供被代理人參考,同時還要附上解決問題的辦法供被代理人選擇。對被代理人的要求或主張,也要加以分析,看其是否合理合法,有無被主管當局認可的可能性。因此作為代理人,在代理實踐中,應當從正確地理解法律、運用法律、維護被代理人的權益出發,在其授權範圍內,運用自己的知識和經驗,依法實施代理行為,為委托人提供最佳的服務。

選擇

1、 要看是否有悠久的歷史:商標辦理周期很長,新申請需要至少1年半才會發證;變更、轉讓、契約備案、續展也需要近1年時間。歷史悠久的代理組織已經成熟,不會象那些新成立的小所那樣因短期的經營問題而倒閉,這樣才能讓您對所辦商標放心,避免陷入一年以後拿不到註冊證又找不到人,還投訴無門的窘境;

2、 要看人員是否專業:中國有實力的代理人員都持有商標局頒發的商標代理人員資格證,全國持有這種證書的尚不足2000人;

3、 要看其代理量大小:2003年國家放開商標代理市場以來,全國新成立了大大小小近千家商標代理組織,其中河南有40餘家,在這些商標代理組織中,大部分年代理量隻有幾十件,根本不足以維持生存,一年時間不到,因為這個原因而倒閉的已有數十家。

4、 要看信譽度:規模大、有信譽度的代理組織代理商標註冊會事實求是,事先會如實告訴您辦理商標的周期和各項費用;一些缺乏信譽的代理組織往往會吹噓自己幾個月就會為您辦好商標,這種情況隻是預視欺騙行為的開始;

5、 要看是否已經有辦好的註冊證:

6、 要看是否在國家局備案。

7,商標所與專利所聯合,有益于增強事務所得整體實力.專利代理人實行較為嚴格得考試製度,錄取率較低,執業得穩定性高.而專利商標所聯合為一體,是國際上普遍得組織形式.因此,較大型的專利商標事務所不僅避免事務所倒閉的窘境,而且工作經驗和代理質量明顯高于普通的商標代理機構。

(一)商標核轉製度

中華人民共和國成立以後,由于長期實行計畫經濟體製,商標被作為各級政府監控產品質量和管理經濟運行秩序的手段。在1991年以前,中國商標的申請註冊必須經各級工商行政管理機關的核轉,這種方式被稱為“商標註冊核轉製”,一直沿用了近40年。在核轉製下,申請人申請註冊商標,都必須經過其所在地區、縣工商局,轉市、地工商局,再轉省、自治區、直轄市工商局,最後報呈國家工商行政管理局商標局。因此從本質上說,核轉製實際上也是一種代理製,是一種非民事委托的、由各級政府工商行政管理機關進行的強製代理行為。商標註冊核轉製的實行具有歷史的必然性。在中國實行計畫經濟時期,核轉製有力地指導了企業的商標工作,同時培育了新中國一代商標法律人才,發揮了重要的歷史作用。

(二)由核轉製向代理製的轉換

1978年以後,中國實行改革開放的政策,政治、社會、經濟等方面均發生了翻天覆地的變化。特別是1987年以後,中國開始建立社會主義市場經濟體製,實行多年的核轉製已不再適應經濟體製發展的要求。一是不符合《民法通則》的規定;二是政府行政管理機關既是管理者又從事代理行為,其雙重角色不符合行政機構改革的要求;三是與國際慣例相違背,不利于日益頻繁的商標領域國際合作的需要。為了適應情勢的發展,1988年修改的《商標法實施細則》對商標代理作出了明確的規定。國家工商行政管理局于1990年5月22日發布了《關于試點建立商標事務所,推行商標代理製的通知》,隨即在沿海經濟發達地區上海、江蘇等地試點建立了商標事務所。實踐證明可行之後,經國家工商行政管理局批準在全國許多城市設立了商標事務所。1994年6月29日,國家工商行政管理局發布了《商標代理組織管理暫行辦法》,就商標代理人資格的取得、職業道德及商標代理組織的設立條件、業務範圍、審批程式及代理人和代理組織的違規行為的處罰等方面作了比較全面的規範。該辦法的頒布,標志著中國商標代理製的正式確立。截至1995年底,中國已有商標代理組織100家,商標代理人約600名;商標代理機構分布于全國70餘座城市及香港特別行政區,形成了比較完整的、基本滿足企業商標法律事務需要的商標代理服務體系。

(三)商標代理體製向社會開放

1998年以前,絕大部分商標代理機構都是隸屬于各地工商行政管理機關的事業單位。由于歷史原因,這些機構沒有真正脫離工商行政管理機關,在人、財、物方面缺少自主權,經營機製相對僵化,部分商標代理人的貭素不夠高,不能充分滿足企業商標工作的需求。另一方面,社會上相當一部分有能力從事商標代理業務的高貭素人才和工商系統外的一些單位不能從事商標代理業務,從而在一定程度上影響了人力資源配置的效率,製約了中國商標代理事業的發展。

為改變這種局面,國家工商行政管理局根據黨的十五大報告中提出的“培育和發展社會中介組織”的精神,經過大量縝密的調查研究,于1999 年12月製定並頒布了新的《商標代理管理辦法》。該辦法的頒布實施,為新世紀中國商標代理行業的發展指明了方向,提供了法律保障。與原暫行辦法相比,新的《商標代理管理辦法》有兩個突出的特點,一是全面開放,二是嚴格管理。《商標代理管理辦法》于2000年1月1日起實施以後,中國商標代理行業已向社會全面開放。國家工商局陸續批準了一批社會上的商標代理機構,截至2000年8月,中國商標代理機構的總數達到151家,其中工商系統外的機構61家。第一次面向社會的商標代理人資格考試也于2000年9月舉行。至此,一個統一的、開放的、高效的、充滿生機活力並與國際慣例接軌的、有中國特色的商標代理體製已基本形成。據統計,通過商標代理機構代理的商標申請件已佔到每年商標總申請量的3/4,商標代理行業為中國市場經濟的繁榮和商標事業的發展做出了重要貢獻。

規定

《商標法》及相關的行政法規、部門規章均對商標代理作出了明確的規定。《商標法》第十條規定:“外國人或者外國企業在中國申請商標註冊和辦理其他商標事宜的,應當委托國家指定的組織代理。” 《商標法實施細則》第三條將其進一步明確為:“外國人或者外國企業在中國申請辦理商標註冊或者辦理其他商標事宜,應當委托國家工商行政管理局指定的商標代理組織代理。”該條還規定:“申請商標註冊、轉讓註冊、續展註冊、變更註冊人名義或者地址、補發《商標註冊證》等有關事項,申請人可以委托國家工商行政管理局認可的商標代理組織代理,也可以直接辦理。”

以上規定表明,中國商標法律對中國企業辦理商標事務是否委托代理採取的是自願原則,而對外國人和外國企業採取的是強製原則。做出這種規定的原因主要有兩條:第一,本國國民沒有語言上的障礙,而外國人則不同;第二,本國企業一般設有專門從事智慧產權管理的專業部門和人員,他們比較熟悉本國的智慧產權法律,而外國企業一般對申請國的智慧產權法律體系不夠了解。因此,從維護主權國家的尊嚴,保護外國申請人的合法權益、保證商標法律事務的質量和提高商標註冊管理機關的工作效率的角度出發,一般國家都對外國申請人規定了強製委托代理原則。如美國商標法規定,外國申請人必須指定在美國的商標代理人代理商標事宜。俄羅斯商標法規定,俄羅斯國民可以委托在俄羅斯專利局登記的專利代理人辦理商標申請註冊及其他有關商標事務,不在俄羅斯居住的外國法人或自然人要取得商標註冊,應通過在俄羅斯專利局登記的代理人辦理。

管理辦法

依據<商標法>及《商標法實施細則》的規定,國家工商行政管理局製定並頒布了部門行政規章《商標代理管理辦法》 (以下簡稱《辦法》),對全國商標代理行業進行統一管理。

l.商標代理人

為提高商標代理人的貭素和代理質量,同時加強對商標代理的管理,《辦法》實行考試、考核獲得商標代理人資格製度及代理人資格證書和執業證書兩證分離製度。

《辦法》第十八條規定:“具有法學專科以上學歷或者其他專業大學部以上學歷及具有同等學歷的人員,參加商標代理人資格考試合格的,由商標局授予商標代理人資格,頒發《商標代理人資格證書》 。具有法學碩士以上學歷、有一定商標法律工作經驗,或者長期從事商標法律教學研究及商標行政管理工作的人員,申請從事商標代理工作的,經商標局考核批準,授予商標代理人資格,頒發《商標代理人資格證書》。”

<辦法>第十九條規定:“具有商標代理人資格的人員,在商標代理機構實習滿一年,並繼續從事商標代理工作的,可以申請取得《商標代理人執業證書》。”同時《辦法》第二十二條還規定:“未取得《商標代理人執業證書》的人員,不得代理或變相代理商標事宜。”

2.商標代理機構

《辦法》對商標代理機構的組成條件、審批程式作了明確規定。根據《辦法》,凡有3名以上專職商標代理人、負責人或者組建負責人已取得《商標代理人資格證書》的,可以申請成立商標代理機構。申請人應當先將申請書件報送國家工商行政管理局,獲得批準後持批準檔案到其所在地工商行政管理機關申請登記,領取《企業法人營業執照》或者<營業執照> 。申請人已領取《企業法人營業執照》或者《營業執照》的,應當持國家工商行政管理局的批準檔案向其登記機關辦理營業範圍變更登記。申請人辦理企業登記手續或者變更登記手續後,報國家工商局領取《商標代理機構證書》 ,並自領取證書之日起開展商標代理業務。

為防止非法代理商標行為,維護商標申請人的合法權益和正常的商標代理秩序,《辦法》第三條規定:“未經國家工商行政管理局批準,任何機構不得開展商標代理業務。”

此外,《辦法》還對商標代理機構的業務範圍、分支機構的設定條件及審批程式、商標代理人和商標代理機構違法違紀行為的查處等作了明確規定。

特點和作用

商標代理商標代理

(一)商標代理的專業性和特殊性

商標代理作為智慧產權法律中介服務的重要組成部分,具有很強的專業性、技術性。首先,商標權並非依法自然產生,隻能通過法律規定的特殊程式進行申請確權。代理申請人進行商標註冊確權正是商標代理工作的主要的、實質性的內容。取得商標權的法定程式非常復雜,包括商標申請註冊、轉讓註冊、續展註冊、變更註冊、使用許可契約備案、抗告和評審事宜等,時間長,環節多,連續性強。商標代理人需要非常熟悉商標註冊的各個程式。其次,相當一部分商標代理業務屬于非法律性的專業事務。商標代理人需要準確把握商品和服務的分類,透徹掌握商標審查準則。僅以商品分類為例,按照《商標註冊用商品和服務國際分類尼斯協定》 ,共有42個大類,涉及幾萬種商品,中國又將其分為485個類似群,體系龐雜,內容瑣細,且還不斷更新變化,對商品類別和類似群的判斷,需要專門知識和長期實踐經驗才能準確地把握和判別。而企業由于缺少對于商標知識全面了解的人才,很難靠自身力量完成以上任務。經參加國家組織的考試成績合格後獲得代理資格的商標代理人可以憑借其較豐富的商標法律專業知識,高質量、高效率地為企業辦理商標事宜,幫助企業註冊商標,維護企業商標專用權,同時又有助于商標管理機關提高工作效率,發揮聯系企業與國家商標主管機關的橋梁和紐帶的作用。隨著中國社會主義市場經濟的深入發展以及中國與外國的貿易交流活動越來越廣泛,商標在企業生產經營活動中的作用日益凸現,商標代理人的作用也日益重要。

(二)商標代理人的主要業務範圍

商標代理人主要為企業從事以下代理活動:

l.代理商標申請人進行註冊申請前的商標查詢,確定其商標是否可以註冊,代理商標所有人進行使用未註冊商標進入市場前的查詢,確定該商標是否侵犯他人的在先商標權。

2.代理商標申請註冊、商標駁回復審、商標抗告、抗告答辯、抗告復審、商標爭議、爭議答辯、商標註冊不當或3年不使用復原、復原答辯等有關商標確權程式中的法律事務。

3.代理續展註冊、轉讓註冊、許可使用契約備案、變更註冊人名稱或地址、補發註冊證等有關事務。

4.代理中國申請人到國外辦理商標國際註冊以及在申請註冊過程中的各種法律事務。

5.代理商標權海關備案。

6.代理解決商標侵權糾紛,商標侵權投訴等法律事務。

7.代理外國申請人到中國申請商標註冊及其他商標法律事務。

除上述法律代理活動以外,商標代理人還可以接受聘請,擔任企業的智慧產權顧問或根據協定擔任企業的智慧產權總代理人,利用其豐富的專業知識,為企業提供有關商標的各種咨詢服務。咨詢內容主要包括:企業如何設計商標、註冊商標、使用商標、管理商標、保護商標,如何培育馳名商標和利用商標開拓市場,如何利用商標提高企業的知名度,樹立企業形象以及一切與商標有關的咨詢服務。

一名合格的商標代理人,應當以對其委托人高度負責的態度,將自己豐富的專業法律知識和工作實踐經驗運用到其代理活動,即每一項商標權利請求中去。對于主管當局的每一項法律決定,如補正、修正、駁回、有條件的授權等,代理人都應該進行分析,看引用的法律條款是否正確,提出的要求是否合理,做出的決定是否合法。在向被代理人轉達主管當局的這些法律行為時,應當附上代理人自己的意見、看法和主張供被代理人參考,同時還要附上解決問題的辦法供被代理人選擇。對被代理人的要求或主張,也要加以分析,看其是否合理合法,有無被主管當局認可的可能性。因此作為代理人,在代理實踐中,應當從正確地理解法律、運用法律、維護被代理人的權益出發,在其授權範圍內,運用自己的知識和經驗,依法實施代理行為,為委托人提供最佳的服務

歷史沿革

(一)商標核轉製度

中華人民共和國成立以後,由于長期實行計畫經濟體製,商標被作為各級政府監控產品質量和管理經濟運行秩序的手段。在1991年以前,中國商標的申請註冊必須經各級工商行政管理機關的核轉,這種方式被稱為“商標註冊核轉製”,一直沿用了近40年。在核轉製下,申請人申請註冊商標,都必須經過其所在地區、縣工商局,轉市、地工商局,再轉省、自治區、直轄市工商局,最後報呈國家工商行政管理局商標局。因此從本質上說,核轉製實際上也是一種代理製,是一種非民事委托的、由各級政府工商行政管理機關進行的強製代理行為。

(二)由核轉製向代理製的轉換

1978年以後,中國實行改革開放的政策政治社會經濟等方面均發生了翻天覆地的變化。特別是1987年以後,中國開始建立社會主義市場經濟體製,實行多年的核轉製已不再適應經濟體製發展的要求。一是不符合《民法通則》的規定;二是政府行政管理機關既是管理者又從事代理行為,其雙重角色不符合行政機構改革的要求;三是與國際慣例相違背,不利于日益頻繁的商標領域國際合作的需要。為了適應情勢的發展,1988年修改的《商標法實施細則》對商標代理作出了明確的規定。國家工商行政管理局于1990年5月22日發布了《關于試點建立商標事務所,推行商標代理製的通知》 ,隨即在沿海經濟發達地區上海江蘇等地試點建立了商標事務所。

(三)商標代理體製向社會開放

1998年以前,絕大部分商標代理機構都是隸屬于各地工商行政管理機關的事業單位。由于歷史原因,這些機構沒有真正脫離工商行政管理機關,在人、財、物方面缺少自主權,經營機製相對僵化,部分商標代理人的貭素不夠高,不能充分滿足企業商標工作的需求。另一方面,社會上相當一部分有能力從事商標代理業務的高貭素人才和工商系統外的一些單位不能從事商標代理業務,從而在一定程度影響人力資源配置的效率,製約了中國商標代理事業的發展。

分類

出口商品商標代理

出口商品的商標使用、註冊事務比較復雜,它既受製于中國《商標法》的規定,由受到出口目的地國的法律製約。根據慣例,出口商品的目的地國一般都要求必須委托本國的商標代理機構代辦商標事務,在這種情況下,各國為了使出口商品的商標受到各地商標法的保護,都應遵守該國的法律規定。

進口商品商標代理

根據中國《商標法》第18條的規定:“外國人或者外國企業在中國申請商標註冊或者辦理其他商標事宜,應當委托國家認可的具有商標代理資格的組織代理。”外國對進口商品實行強製代理製,外國商標申請人一律不得變相地或者直接地向外國的商標局申請辦理商標註冊,這是由商標權的地域性決定的,同時也是國際上通行的慣例。在中國,進口商品的商標註冊申請統一由國家工商行政管理局指定貿易促進委員會辦理。其他任何組織非經指定,一律沒有代理權。

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