合伙

合伙

合伙,就是兩人或者兩人以上的群體,發揮各自優勢,一同去做一些可以給其帶來經濟利益的事情。這些事情包含合法的和不合法的。而且它不僅可以套用在生活中,也可以套用在工作上。

  • 中文名稱
    合伙
  • 外文名稱
    partnership
  • 源于
    古羅馬的家族共有製度
  • 意思
    一起去幹某些事情

詞義解析

合伙

拼音:hé huǒ

英文:partnership

基本解釋

[form a partnership] 共同;一起合伙幹

合伙:是一起去幹某些事情,人數不限,而且可以套用在生活中,也可以套用在工作上。

歷史起源

合伙的源起

1、有學者認為,合伙的產生源于古羅馬的家族共有製度。家長商人)在死亡後,將其經營的商號、財產等遺留給其子女,子女若要分家析產,往往會由于自己經營能力欠缺而使整個家族的事業從此毀滅,因而,他們往往以共有的形式繼續對家族財產進行經營,維持原有的商號。這就是早期的古羅馬法上的合伙。此外,除了家族共有製以外,還有另外一個重要的原因,即獨資企業隨著生產力的發展已逐漸顯示出其不足。獨資企業由于結構簡單,所以規模往往很小,但在早期社會人類在自然力面前還相當軟弱的情況下,人們往往需要積聚起不多的財力和物力來對抗風險,合伙便成為兩人或兩人以上合作投資運營的首選形式。而且,從這種意義上來說,家族共有的產生實質也無非是商人的子女們需要合作經營父輩留下的遺產而形成的。因而,合伙企業的發端,究其根本原因,當在生產力的發展。(參見任先行、周林彬:《比較商法導論》,300~301頁,北京,北京大學出版社,2000)

合伙的發展

有學者認為,在整個企業發展進程中,獨資企業沒有發生重大的形式變更,而合伙則在數千年的歷史中形成了多元的形式。最初的或最原始的形態莫過于古羅馬法的索塞塔斯societas),其實質與現代的普通合伙極為類似,各合伙人對于合伙的債務承擔無限連帶責任。這一形式後來在中世紀的歐洲得到承認,並且成為現代合伙理論——代理說的重要淵源。後者認為各合伙人都是其他合伙人的代理人,整個合伙屬于一種契約關系。該學說目前在英國佔據主流地位。與索塞塔斯並稱的另外一種重要的合伙形式是11世紀在義大利等地發展起來的康孟達coenda),康孟達的產生主要根源于當時的海上貿易,因為當時的航海技術尚欠發達,海上貿易的風險相對較大,往往使許多手中有大量資金的商人望而卻步。于是,一些“冒險家”,即專門從事海上運輸、掌握了相當的航海技術的商人們便與希望進行投資的商人合作,由投資者註入資金,“冒險家”提供船舶和勞務,合作進行海上貿易,對于共同的債務及損失,投資者隻以其註入的資金為限承擔責任,而“冒險家”們則以其全部個人財產承擔無限清償責任。這就是後來稱為康孟達的合伙企業形態。(參見任先行、周林彬:《比較商法導論》,301頁,北京,北京大學出版社,2000)也有學者將“societas”理解為“合伙社團”,將“coenda”翻譯為“康枚達”。(參見史際春:《國有企業法論》,100頁,北京,中國法製出版社,1997)

法系比較

英美法系

在美國,合伙的存在可以追溯到幾個世紀以前,現代合伙法是由19世紀英國及美國普通法發展而來的。(參見蘇號朋主編:《美國商法》,445頁,北京,中國法製出版社,2000)按照《美國合伙法》的定義,合伙是兩個或兩個以上的人作為共有人共同出資、共同經營、共享利潤、共擔風險而進行營業的團體。這裏的人,或是自然人或是法人團體的組合,且參加人須有簽訂契約的行為能力。公司可以與法律上的人,包括公司,組成一個合伙,各種法律上的“人”之間都可以成立合伙。所有關聯的法律上的人的一致同意是必要的。(參見蘇號朋主編:《美國商法》,445頁,北京,中國法製出版社,2000)在美國,無論是普通合伙還是有限合伙,均不承認合伙具有法人地位,但也規定合伙企業可以以自己的名義進行經營、轉讓活動。合伙法律製度主要為由統一州法全國委員會于1919年起草的《統一合伙法》。在英國沒有民事合伙製度,根據合伙法的規定,普通合伙是從事共同經營的人之間為營利而存在的一種關系。因而,英國不僅為合伙確立了企業的地位,而且將之限定為商事合伙,說明英國合伙製度更為關註合伙的團體性。(參見任先行、周林彬:《比較商法導論》,302頁,北京,北京大學出版社,2000)

大陸法系

大陸法系自近代以來,立法上將合伙區分為民事合伙與商事合伙兩種形式,並以民法和商法的分立為其規範基礎。

法國法上,1804年《法國民法典》將民事合伙視為取得財產的一種方法,相當于一類債的關系。1807年《法國商法典》承認了商事合伙。法國于1978年修訂民法典時,將原狹義的民事合伙改造為廣義的“人合組織”,涵蓋了所有商業組織,並建立了一般規範,適用于民事合伙和包括商事合伙在內的各種商業組織。《法國民法典》這一修正還承認了商事合伙也具有法人資格,但民事合伙不具有法人資格。(參見龍衛球:《民法總論》,415頁,北京,中國法製出版社,2002)

《德國民法典》將民事合伙也視為一種特殊債的關系,規定民事合伙為“根據合伙契約,合伙人彼此間有義務,實現由契約方式而確立的共同目的,特別負履行約定出資義務”。另外,《德國商法典》中分別規定了三種商事合伙的形式,即無限公司、兩合公司以及隱名合伙。(參見《德國商法典》第105~160、161~177、335~442條。這種合伙的分類與同屬大陸法系的法國法上的分類是相同的,法國和德國都屬于傳統的民商分立的國家,因而都分別規定了民事合伙與商事合伙:對于前者多強調其契約性,對于後者則更註重其團體性。特別是在法國,甚至于規定除隱名合伙以外的合伙自登記之日起享有法人資格。這一點與上述國家的規定是相當不同的,可以說是強調合伙團體性的。

對此,有學者予以評價道:現代各國,無論是英美法系還是大陸法系,無論是民商合一還是民商分立,總的趨勢都是註重提高合伙企業的商事主體的地位,強調合伙企業的團體性,而合伙的契約性則更傾向于被限製在民事合伙的範疇之中。(參見任先行、周林彬:《比較商法導論》,302~303頁,北京,北京大學出版社,2000)

中國

就我國立法而言,有關合伙的規定集中在《民法通則》和《合伙企業法》中。《民法通則》第30條規定:“個人合伙是指兩個以上公民按照協定,各自提供資金、實物、技術等,合伙經營、共同勞動。”《合伙企業法》第2條規定:“本法所稱合伙企業,是指依照本法在中國境內設立的由各合伙人訂立合伙協定,共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險,並對合伙企業債務承擔無限連帶責任的營利性組織。”另,有學者提出,我國的契約法所確定的15種有名契約中,並未有合伙契約,這足以體現我國合伙企業法律製度的設計所遵循的團體性原則,而不強調合伙的契約性。(參見任先行、周林彬:《比較商法導論》,303頁,北京,北京大學出版社,2000)

概念意義

合伙的概念既可以從法律行為的角度給出,也可以從組織形態的角度給出。就法律行為的角度而言,合伙是指兩個以上的民事主體共同出資、共同經營、共負盈虧的協定;就組織的角度而言,合伙是指兩個以上的民事主體共同出資、共同經營、共負盈虧的企業組織形態。由此可知,無論是從法律行為角度還是從組織形態角度,都強調合伙的主要特征是共同出資、共同經營、共負盈虧、共擔風險。

我國目前調整合伙的法律規範,一是民法通則中有關個人合伙法人聯營的規定,二是合伙企業法

中華人民共和國民法通則》第一章 第五節 個人合伙

合伙

第三十條 個人合伙是指兩個以上公民按照協定,各自提供資金、實物、技術等,合伙經營、共同勞動。

第三十一條 合伙人應當對出資數額、盈餘分配、債務承擔、入伙、退伙、合伙終止等事項,訂立書面協定。

第三十二條 合伙人投入的財產,由合伙人統一管理和使用。

合伙經營積累的財產,歸合伙人共有。

第三十三條 個人合伙可以起字型大小,依法經核準登記,在核準登記的經營範圍內從事經營。

第三十四條 個人合伙的經營活動,由合伙人共同決定,合伙人有執行和監督的權利。

合伙人可以推舉負責人。合伙負責人和其他人員的經營活動,由全體合伙人承擔民事責任。

第三十五條 合伙的債務,由合伙人按照出資比例或者協定的約定,以各自的財產承擔清償責任。
合伙人對合伙的債務承擔連帶責任,法律另有規定的除外。償還合伙債務超過自己應當承擔數額的合伙人,有權向其他合伙人追償。

中華人民共和國合伙企業法》頒布于1997年2月,2006年8月進行了修改。本章內容主要是依據修訂後的合伙企業法而撰寫。

合伙企業是指由自然人、法人和其他組織設立的組織體,包括普通合伙企業和有限合伙企業兩種類型。普通合伙企業的所有合伙人對合伙企業的債務都承擔無限連帶責任。有限合伙企業則包括普通合伙人和有限合伙人,前者對合伙企業債務承擔無限連帶責任,後者則隻以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。

特征

一、合伙協定是合伙得以成立的法律基礎

如果說公司是以公司章程為成立基礎,那麽合伙就是以合伙協定為成立基礎。但公司章程與合伙協定在性質上有很大的不同。公司章程是公司組織和行為的基本準則,是公司的“憲法”,具有公開的對外效力,其功能主要是約束作為法人組織的公司本身,而合伙協定是處理合伙人相互之間的權利義務關系的內部法律檔案,僅具有對內的效力,即隻約束合伙人,合伙人之外的人如欲入伙,須經全體合伙人同意,並在合伙協定上簽字。所以,合伙協定是調整合伙關系、規範合伙人相互間的權利義務、處理合伙糾紛的基本法律依據,也是合伙得以成立的法律基礎,此即合伙的契約性。當然,合伙協定的訂立方式既可以是書面協定,也可以是口頭協定,但根據合伙企業法的規定,合伙企業的合伙協定應當採用書面形式。如果合伙人之間未訂立書面形式的合伙協定,但事實上存在合伙人之間的權利義務關系,進行了事實上的合伙營業,仍然視為合伙。

二、合伙須由全體合伙人共同出資、共同經營

1.出資是合伙人的基本義務,也是其取得合伙人資格的前提。與公司不同的是,合伙出資的形式豐富多樣,比公司靈活,公司股東一般隻能以現金、實物、土地使用權和智慧產權等四種方式出資,而合伙人除了可以上述四種方式出資外,還可以勞務、技術、管理經驗、商譽甚至以不作為的方式出資,隻要其他合伙人同意即可。

2.合伙人共同經營是合伙不同于公司的又一特征,公司的股東不一定都參與公司的經營管理,甚至不從事公司的任何營業行為,而合伙人必須共同從事經營活動,以合伙為職業和謀生之本。若相互之間無共同經營之目的與行為,則縱使有某種利益上的關聯,也非合伙,如約定一方為另一方設定擔保或基于約定由一方獨立處理經營事務而另一方坐分利潤,不參與經營,則均非合伙,而是其他法律關系。所以可以說,合伙人之間是風雨同舟、榮辱與共的關系,合伙的一些具體製度如競業禁止等即是基于此而產生的。當然,有限合伙企業的情形有所不同,有限合伙人可以不參加合伙企業的營業,不執行合伙事務。

3.合伙從事的行為一般是具有經濟利益的營業行為。無論是民事合伙還是商事合伙,合伙人的目的都是為了營利,特別是依據合伙企業法成立的合伙企業,屬于商事合伙的性質,從事營利性行為,是一種營利性組織。

三、共負盈虧,共擔風險,承擔無限連帶責任

這也是合伙與公司的主要區別之一。公司股東按其出資比例和所持股份分享公司利潤,當公司資不抵債時,股東隻以其出資額為限或所持股份為限對公司債務承擔責任。合伙人則既可按對合伙的出資比例分享合伙贏利,也可按合伙人約定的其他辦法來分配合伙贏利,當合伙財產不足以清償合伙債務時,合伙人還需以其他個人財產來清償債務,即承擔無限責任,而且任何一個合伙人都有義務清償全部合伙債務(不管其出資比例如何),即承擔連帶責任。

合伙是一種古老的商業組織形態。歐洲中世紀,隨著商品經濟的發展,合伙經營日益普遍,合伙形式也得到了新的突破,合伙的團體性質得到了增強。到了近現代,雖有公司這一萌生于合伙的營利性法人組織的出現,但合伙並未因此退出歷史舞台,作為獨立的聯合經營形式,它在各大陸法系國家民法典中以合伙契約的形式被確立為一種基本民事製度;與此同時,在英美法系國家,合伙的性質得到了進一步的加強。如美國統一合伙法,一方面將合伙作為一種個人聯合體,另一方面又使它具有法人的各種基本特征。在現代市場經濟條件下,合伙因其聚散靈活的經營形式和較強的應變能力,普遍受到各國法律的重視,已成為現代聯合經營所不可缺少的形式之一。

四、合伙是一種獨立的聯合組織,具有團體的屬性 這主要表現在合伙的人格、財產、利益和民事責任都具有了相對的獨立性。當然,這種獨立性沒有法人那麽高,團體的屬性沒有法人那麽強。如果說法人是一種高級的組織形態,那麽合伙則是一種低級的組織形態。

財產

1、合伙財產的構成

合伙財產的來源由三部分構成:一是合伙人的出資。合伙人將其出資的財產轉移給合伙後,就與其個人的財產相分離,而成為合伙財產。二是合伙從事經營活動取得的財產。三是依法從其他渠道取得的財產,例如接受贈與的財產。

2、合伙財產的性質

合伙財產的額性質也就是合伙財產歸屬問題,對此認識有分歧。合伙財產的性質是與對合伙有無民事主體資格相聯系的。羅馬法將合伙作為契約關系,不註重合伙的團體性,合伙財產的性質為按份共有。近現代各國法律有規定為按份共有的,如日本民法典;有規定為共同共有的,如德國民法典。按份共有人可以隨時請求分割共有財產,不利于維護合伙的穩定性,不能充分體現合伙的團體性。在認可合伙具有民事主體資格的情況下,合伙財產的性質應當是共同共有,應當強調合伙財產的不可分割性。根據《合伙企業法》的有關規定,可以認定合伙企業的財產屬于合伙人共同共有。

共有是指兩個以上的人對同一物享有所有權。共有屬于所有權概念中的概念,合伙財產不限于所有權,還有土地使用權、智慧產權等。因此,說合伙財產的性質是共同共有,包括準共同共有。

3、合伙財產的保全

合伙財產屬于合伙人共同共有,不屬于合伙人單獨所有,在涉及合伙財產權于合伙人財產權關系上,需要對合伙人的財產權適當限製,保全合伙財產,以維護合伙事業。

(1)分割合伙財產的限製。合伙人在合伙企業清算前,不得請求分割合伙企業的財產(不包括退貨的情況在內),合伙人在合伙企業清算前私自轉移或者處分合伙企業財產的,合伙企業不得以此對抗善意的第三人。(第21條)。

(2)財產份額轉讓與財產出質的限製。除合伙協定另有約定外,合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的全部或者部分財產份額時,須經其他合伙人一致同意。合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的,須經其他合伙人一致同意(第22條、第25條)。

(3)合伙債券抵銷于合伙人的債權人代位權的限製。合伙人發生與合伙企業無關的債務,相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業的債務;合伙人的債權人也不得代位行使合伙人在合伙企業中的權利(第41條)

分類

合伙從民法上可分為:

1、商事合伙、民事合伙

我國實行的是民商合一的法律製度,所以沒有所謂民事合伙與商事合伙的概念。民事合伙與商事合伙是大陸法系的傳統分類,是合伙在民商分立的立法模式下的分類。(為了能夠比較全面地看民事合伙,在這裏把民事合伙與商事合伙一起展示)

簡而言之,民事合伙是指設立與存在的基礎是民法的合伙;商事合伙是指設立與存在的基礎是商法的合伙。 具體而言,民事合伙是指向社會提供專業服務,不以營利為目的的合伙。如,律師事務所會計師事務所。商事合伙是指從事生產經營、商品銷售活動,以營利為目的的合伙。

民事合伙比較強調合伙人之間的權利義務關系,即將合伙視為當事人之間的一種契約關系;而商事合伙更加註重合伙人之間的集合性,將合伙視為合伙人之間基于合伙契約而成立的享有某種特定權利和承擔相應義務的組織體。

2、普通合伙、有限合伙

普通合伙與有限合伙的區分標準是合伙中是否存在負有限責任的合伙人。

普通合伙是指所有合伙人對合伙債務均負無限連帶責任的合伙,法律另有規定的除外。

有限合伙是指至少一名普通合伙人和一名負有限責任的合伙人組成的合伙。 在有限合伙中,普通合伙人負責合伙的事務執行,並對合伙債務負無限責任;有限合伙人則不參與合伙的事務執行,對合伙債務僅以琪出資額為限承擔有限責任。

3、一般普通合伙、特殊普通合伙

一般普通合伙與特殊普通合伙是我國《合伙企業法》中具有特色的分類。

一般普通合伙就是通常的普通合伙,即全體合伙人對合伙債務均負無限連帶責任。

在特殊普通合伙中,合伙人的責任根據其是否實施執業行為而有區別,因執業過錯而造成合伙債務的合伙人承擔無限責任或無限連帶責任,其他合伙人則以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任。

4、顯名合伙、隱名合伙

顯名合伙與隱名合伙的區分標準是合伙中是否存在不公開合伙人姓名並不參與合伙事務執行的合伙人。

顯名合伙是指所有合伙人都公開合伙人身份和姓名,並參與合伙事務的執行。

隱名合伙是指和合伙中存在一個或一部分不公開合伙人姓名並不參與合伙事務執行的合伙人。隱名合伙是部分合伙人隻出資而由其他合伙人經營的合伙,隱名合伙人在合伙內部關系中所承擔的責任性質與其他合伙人一樣,隻是他並不為外人知曉,不直接對外承擔責任。

權責分配

1、合伙損益的分配

合伙利益的分配、虧損的分擔,有約定法定兩種辦法。有合伙協定的按合伙協定辦理;合伙協定未約定或者約定不明確的,由合伙人協商決定。但是,合伙協定不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。合伙協定未約定或者約定不明確的,又協商不成的,根據法律規定辦理,即由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔;無法確定比例的,由合伙人平均分配、分擔(第33條)。損益分配的時間由合伙人約定。

2、合伙債務的承擔與清償

合伙企業有于合伙人個人財產分離的合伙財產,合伙企業當然要承擔清償其債務的責任。合伙人對合伙債務承擔無限連帶責任,是合伙企業的基本法律特征。合伙人對合伙債務承擔無限連帶責任有兩種立法例:一是並存連帶主義,即合伙的債權人請求合伙清償債務或者請求合伙人清償合伙的債務,兩者沒有先後次序之分。這對合伙人來說,對合伙的債務承擔的是並存無限連帶責任。二是補充連帶主義,即合伙的債權人須先請求合伙清償合伙債務,對其不足部分才能請求合伙人清償。這對合伙人來說,對合伙的債務承擔的是補充無限連帶責任。《合伙企業法》的規定屬于後者,即合伙企業對其債務,應先以其全部財產進行清償。合伙企業不能清償到期債務的,應先以其全部財產進行清償。合伙企業由于承擔無限連帶責任,清償數額超過其應當承擔的比例的,有權向其他合伙人追償。

合伙人如果是以個人財產出資參與合伙,則以個人財產對合伙債務承擔無限責任;如果是以家庭財產出資參與合伙,則應以合伙人家庭共有財產對合伙債務承擔無限連帶責任;如果是以個人財產出資參與合伙,但將合伙盈餘份分配所得用于合伙人家庭成員的共同生活,則應先以合伙人的個人財產承擔清償責任,不足部分則以合伙人的家庭共有財產承擔。

合伙人的自有財產不足清償其于合伙企業無關的債務的,該合伙人可以以其從合伙企業中分取的收益用于清償;債權人也可以依法請求人民法院強製執行該合伙人在合伙企業中的財產份額用于清償(第42條第1款)。

如果同時存在合伙債務于合伙人個人債務,當合伙與合伙人都處于資不抵債的情況時,如何確定清償這兩種債務的先後順序呢?對此,英美等國家採取了雙重優先原則,就是合伙人個人的債權人優先于個人的債權人從合伙財產中得到清償。換句話說,合伙的財產優先清償合伙的債務,合伙個人的財產優先清償個人的債務。這樣處理較為公平妥當,我國多數學者皆贊成此種辦法。

法律地位

合伙是否為自然人和法人之外的一種獨立的民事主體,理論上有分歧。反對合伙成為民事註意的主要理由是,作為一種組織體的民事主體必須是獨立的組織、有獨立的財產,能獨立承擔民事責任,這種組織體就是法人。合伙不具備這種條件,因此不是民事主體。亦有學者認為合伙屬于非法人組織,具有民事主體的資格,這主要表現為:

(1)合伙人格的相對獨立性。合伙擁有自己的字型大小,獨立于各個合伙人。對外,由合伙的代表人從事民事活動。

(2)合伙財產的相對獨立性。合伙財產為合伙人共同共有,合伙財產與合伙人個人的財產是分離的。

(3)合伙民事責任的相對獨立性。合伙的債務首先用合伙的財產清償,合伙財產不足清償時,才由合伙人承擔無限連帶責任。

有了上述條件,合伙就能以合伙的名義進行民事活動。認可具備這些條件的合伙組織具有民事主體資格,有利于市場經濟的發展和多種社會生活需要。反之,不認可合伙組織具有民事主體資格,隻能由各個合伙人作為民事主體,不便于合伙從事活動,不利于市場經濟發展,不便于社會生活需要。

各國民法典多規定自然人和法人為民事主體,將合伙作為一種債規定在債編。隨著社會和法律觀念的發展,一些國家的立法增強了合伙的團體性,1978年重新修訂的《法國民法典》規定,合伙自登記之日其享有法人資格。英美等普通法系國家更關註合伙的外部特征,認為合伙具有主體屬性,承認合伙得以商號名義取得和轉讓財產。我國學者通說認為,合伙應當成為民事主體,《合伙企業法》的規定實際上承認了合伙的民事主體資格。

實踐中有些合伙雖然有二個以上的人出資,經營共同事業,但是沒有合伙名稱,組織松散,或者是臨時性的,其性質屬于合伙契約,沒有民事主體資格。隱名合伙也僅僅是契約關系,沒有民事主體資格。本節所講的合伙是指具有民事主體資格的合伙組織,除另有說明的以外,是指合伙企業。

事務的執行

1、合伙事務執行權于執行人

合伙有較強的人合性,合伙人相互合作,共同經營,是合伙的特點。因此,合伙人對執行合伙事務享有同等的權利,這意味著:(1)每個合伙人都有合伙事務的執行權;(2)合伙人之間互為代理。為了緩和合伙人平等執行權的不便,法律允許合伙人固定執行權委托條款。為此,內部合伙事務的執行有三種情況:一是全體合伙人共同為合伙事務執行人,也可以約定某些合伙事務由某幾名合伙人為合伙事務執行人;三是合伙負責人為合伙事務執行人,全體合伙人推薦能力強、威信高的合伙人為負責人,由負責人執行合伙事務。

對外合伙事務執行,可以按照合伙協定約定或者經全體合伙人決定,委托一個或數個合伙人對外代表合伙,執行合伙事務(第26條第2款)。合伙企業對合伙人執行合伙事務以及對外代表合伙企業權利的期限,不得對抗善意的第三人(第37條)。

合伙的代表人不同于法人的代表人,法人的代表人是法人機關,合伙的代表人不是合伙機關。合伙的代表人在被委托執行合伙事務的範圍內享有代表權,執行合伙事務的委托復原或者合伙人辭去委托時,代表權隨之終止。

合伙企業可以聘任合伙人以外的人為合伙企業的經營管理人員,被聘人員被授權管理合伙內部事務,也可以被授權對外代表合伙企業。受聘人員按照授權進行的經營管理活動,其法律後果由合伙企業承擔。

合伙企業對合伙人執行合伙事務以及對外代表合伙企業權利的限製,不得對抗善意第三人。

2、合伙事務執行人的權利于義務

合伙事務執行人享有的權利有:(1)報酬請求權。執行合伙事務,如約定報酬的,合伙事務執行人有請求合伙組織支付報酬的權利。(2)提出抗告權。合伙人分別執行合伙事務的,執行合伙人可以對其他合伙人執行的事務提出抗告。提出抗告時,應當暫停該項事務的執行。不執行事務合伙人提出抗告,合伙事務可以不停止執行,這是為了提高合伙經營的效力,因為不執行事務和合伙人一般不了解合伙經營的具體情況,他們可以通過要求召開合伙人會議等方式對合伙的經營進行監督。

合伙事務執行人的義務有:(1)忠實處理合伙事務的義務。合伙人對于合伙事務應親自執行,合伙事務執行人借執行合伙事務謀取私利,結合合伙企業或者其他和合伙人造成損失的,應當承擔賠償責任。(2)報告義務。由一個或者數個合伙人執行合伙事務的,執行事務合伙人應當定期向合伙人報告事務執行情況以及合伙企業的精英和財產狀況。(3)遵守競業禁止義務于交易禁止義務。合伙人不得自營或者同他人合伙經營于本合伙企業相競爭的業務。除合伙協定另有約定或者經全體合伙人一致同意外,合伙人不得同本合伙企業進行交易(第32條)。合伙人違反法律規定或者合伙協定的約定,從事于本合伙企業相競爭的業務或者于本合伙企業進行交易的,該收益歸合伙企業所有;給合伙企業或者其他合伙人造成損失的,依法承擔賠償責任(第99條)。

3、合伙決議的表決權

有些合伙事務需要合伙人會議作出決議,需要明確決議的表決辦法。《合伙企業法》規定,合伙人對合伙企業有關事項的決議,按照合伙協定約定的表決辦法辦理。合伙協定未約定或者約定不明確的,實行合伙人一人一票並經全體合伙人過半數通過的表決方法(第30條第1款)。除合伙協定另有約定外,下列事項應當經合伙人一致同意:(1)改變合伙企業的名稱;(2)改變合伙企業的經營範圍、主要經營場所的地點;(3)處分合伙企業的不動產;(4)轉讓或者處分合伙企業的智慧產權和其他財產權利;(5)以合伙企業的名義為他人擔保;(6)聘任合伙人以外的人擔任合伙企業的經營管理人員(第31條)。

4、合伙人增加或者減少出資

在合伙存續期間,根據合伙事業需要,可由各合伙人增加對合伙企業的出資,或者減少對合伙企業的出資。增加或者減少對合伙企業的出資,涉及各個合伙人的利益,因此需要合伙人按照合伙協定的約定或者經全體合伙人決定(第34條)。

解散與清算

(一)合伙的解散

1、合伙解散的概念

合伙的解散又稱合伙的終止,是指由于法定原因的出現或全體合伙人的約定使合伙關系消滅。

2、合伙解散的事由

合伙解散的事由包括:(1)合伙期限屆滿,合伙人決定不再經營;(2)合伙協定約定的解散事由出現;(3)全體合伙人決定解散;(4)合伙人已不具備法定人數滿30天;(5)合伙協定約定的合伙目的已經實現或者無法實現;(6)依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被復原;(7)法律、行政法規規定的其他原因(第85條)。

3、合伙解散的後果

合伙解散並不是合伙立即消滅,合伙解散後,應當開始清算。在清算期間合伙視為存續,合伙的活動限于于清算有關的事務,不得開展與清算無關的經營活動。

(二)合伙的清算

1、清算人

清算人由全體合伙人擔任;經全體合伙人過半數同意,可以自合伙企業解散後15日內指定一個或者數個合伙人,或者委托第三人,擔任清算人。自合伙企業解散事由出現之日起15日內未確定清算人的,合伙人或者其他利害關系人可以申請人民法院製定清算人。

2、清算事務

清算人依法執行下列事務:(1)清理合伙企業財產,分別編製資產負債表和財產清單;(2)處理與清算有關合伙企業未了結的事務;(3)清繳所欠稅款;(4)清理債權、債務;(5)處理合伙企業清償債務後的剩餘財產;(6)代表合伙企業參與民事訴訟或者仲裁活動(第87條)。

清算人自被確定之日起10日內將合伙企業解散事由通知債權人,並于60日內在報紙上公告。債權人應當自通知書之日起30日內,未接到通知書的自公告之日起45日內,向清算人申報債權。

3、清償與分配順序

清算時合伙企業財產應首先支付清算費用,然後按下列順序清償:(1)職工工資、社會保險費用、法定補助金;(2)所欠稅款;(3)清償債務;(4)剩餘的財產按照各合伙人應得的比例進行分配。

清算結束後,清算人應當編製清算報告,經全體合伙人簽名、蓋章後,在15日內向企業登記機關報送清算報告,申請辦理合伙企業登出登記。

4、合伙企業登出後合伙人對合伙債務的承擔

合伙登出後,原合伙人對合伙企業存續期間的債務,仍應承擔清償責任,以保護債權人的債權的實現。否則,登出合伙就會成為合伙人逃避債務的方式。普通合伙人承擔無限連帶責任;特殊的普通合伙的合伙人一般也是承擔無限連帶責任,但是對于部分合伙人在執業活動中因故意或者重大過失造成的合伙債務,其他合伙人以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任。在有限合伙企業中,普通合伙人承擔無限連帶責任,有限合伙人以其出資為限承擔責任。

合伙企業登出後,原合伙人清償對合伙企業存續期間的債務應當有期限限製,修訂後的《合伙企業法》取消了1997年《合伙企業法》第63條5年期限的規定,阿彌有具體期限限製,但不是無限期地進行保護。根據一般法與特別法適用的原理,原合伙人清償對合伙企業存續期間的債務,應當適用《民法通則》一般訴訟時效期間的規定,這樣足以保護債權人的利益。

5、登出登記

清算結束後,清算人應當編製清算報告,經全體合伙人簽名、蓋章後,在15日內向企業登記機關報送清算報告,申請辦理企業登出登記。

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