企業合並

企業合並

企業合並,是指將兩個或者兩個以上單獨的企業合並形成一個報告主體的交易或事項。企業合並分為同一控製下的企業合並和非同一控製下的企業合並。

  • 中文名稱
    企業合並
  • 結    果
    報告主體的交易或事項
  • 分    為
    同一控製下、非同一控製企業合並
  • 當事人
    公司本身

定義

通過合並,合並前的多家企業的財產變成一家企業的財產,多個法人變成一個法人。企業合並是資本集中從而市場集中的基本形式。在日本以及歐美國家,企業合並隻要不帶來壟斷弊端,就被視為合理,甚至受到政府政策的鼓勵,但可能導致壟斷的企業合並,會受到反壟斷政策的幹預。

法律特征

1.企業合並的當事人是公司本身,而非公司股東

作為一種民事法律行為,其當事人是公司本身,而非公司股東。

2.企業合並必須依法定程式進行

企業合並企業合並

企業合並涉及相關公司股東、債權之利益,並可能關聯國有資產權屬移轉,必須依法對合並行為予以規製。對于特殊類型的企業合並,除了依法訂立合並協定以外,還要經過有關部門的批準。

3.企業合並是一種協定行為,而非行政行為

4.企業合並中的公司類型受到限製

多數國家的公司法對于公司合並採取種類限製主義,要求隻有同類責任形式的企業才可以合並。少數國家或地區採取非限製主義,不論合並公司屬何種責任形式都可以合並。

分類

1.根據中國企業合並準則中標準劃分

企業並購戰略圖企業並購戰略圖

1)同一控製下企業合並:參與合並的企業在合並前後均受同一方或相同的多方最終控製且該控製並非暫時性的。

a.概念:參與合並的各方在合並前後均受同一方或者相同的多方最終控製,且該控製並非暫時性的。

b.特征:①按照合並日取得被合並方所有者權益賬面價值的份額作為初始投資成本。合並方取得的凈資產賬面價值與支付的合並對價賬面價值(或發行股份面值總額)的差額,應當調整資本公積(資本溢價或股本溢價);資本公積(資本溢價或股本溢價)不足沖減的,調整留存收益。②合並方為進行企業合並發生的各項直接相關費用,包括為進行企業合並而支付的審計費用、評估費用、法律服務費等,應當于發生時計入當期損益

2)非同一控製下企業合並:參與合並的企業在合並前後不受同一方或相同的多方最終控製的。

概念:參與合並的各方在合並前後不受同一方或相同的多方最終控製。

2.根據國際準則合並前企業的市場關系

1)水準合並(也稱橫向合並,Horizontal integration)。合並企業的雙方或多方原來屬于同一個行業,生產同類產品。

2)垂直合並(也稱縱向合並,Vertical integration)。合並企業的雙方或多方之間有原料生產、供應和加工及銷售的關系,分處于生產和流通過程的不同階段。垂直合並是大企業全面控製原料、生產、銷售的各個環節,建立垂直結合控製體系的基本手段。

3)混合合並(Conglomeration)。同時發生水準合並和垂直合並,或者合並雙方或多方是屬于沒有關聯關系產業的企業。後一種合並,常常發生在某個行業的企業嘗試進入利潤率較高的另一個行業時,常與企業的多角化戰略相聯系。

3.根據國際準則按照法律形式

1)吸收合並(也稱兼並Merger),是指兩家或兩家以上的企業合並成一家企業,其中一家企業將另一家企業或多家企業吸收進自己的企業,並以自己的名義繼續經營,而被吸收的企業在合並後喪失法人地位,解散消失。

2)創立合並(Consolidation,中國《公司法》也稱新設合並),是指幾家企業協定合並組成一家新的企業。也就是說,經過這種形式的合並,原來的各家企業均不復存在,而由新企業經營。

3)控股合並(Acquisition of Majority Interest,簡稱Acquisition),是指一家企業購進或取得了另一家企業有投票表決權的股份或出資證明書,且已達到控製後者經營和財務方針的持股比例的企業合並形式。

4.根據國際準則合並的動機

1)善意合並(也稱友好合並,Friendly Merger),是指被合並公司同意合並公司提出的合並條件並承諾給予協助,故雙方高層通過協商來決定合並的具體安排,如合並方式(以現金、股票、債券或其混合等)、合並價位、人事安排、資產處置等。由于合並當事雙方均有合並意圖,而且對彼此之間情況較為熟悉,故此類合並成功率較高。這種方式的合並是以協定為基礎的,故又稱為"協定合並"。

2)惡意合並(也稱敵意合並或強迫接管合並,Hostile Merger),是指合並企業在被合並企業管理層對其合並意圖尚不知曉或持反對態度的情況下,對被合並企業強行進行合並的行為。

5.合並國際準則支付方式

1)現金合並,是指由合並方支付現金,以換取被並企業的所有權。現金合並方式可表現為用現金購買資產(Cash-for-Assets)及用現金購買股票(Cash-for-Stock)

2)股票合並,是指合並企業採取增加發行該公司的股票達到合並目的。可表現為股票換取資產(Stock -for-Assets)及用股票換取股票(Stock-for-Stock)

目的

企業間進行合並的主要動機有:

1.加快企業發展,如為了盡快擴大市場佔有率;

企業合並企業合並

2.經營和生產多角化;

3.控製原材料、資源,以獲得更大的市場支配力;

4.實現規模經濟,組織大批量生產;

5.獲得稅收、金融上的好處,這種動機與政府政策和金融企業的政策有關;

6.吸收技術和經營管理能力,如為了獲得某項技術,購買掌握這項技術的企業;

7.救濟經營不善的企業;

8.便于安排人事。

發展

西方發達國家

19世紀末以來,西方發達國家的企業發生過四次較大的合並浪潮。

第一次是在19世紀末至20世紀初;

企業合並企業合並

第二次是在20世紀20年代至30年代;

第三次是在第二次世界大戰以後,主要是在20世紀60年代至70年代初;

第四次是在20世紀90年代。

國內

1.第一次是在新中國成立後的1949-1965年

這一時期共經歷了三個合並階段:1949-1956年,這一時期的合並,主要是建國初期帶有社會主義改造性質的公有經濟對私營工商企業的合並;1961-1962年,行政兼並;1963-1965年,政府試辦托拉斯式的大企業。

2.第二次是在20世紀80年代以來的改革開放

其間經歷了兩個過程,一是自發萌動的企業合並活動,二是有組織有指導的企業合並活動,這一形式的企業合並活動較早出現在保定市、武漢市,其特點是,兩地政府按所在地區的特點,分別採取不同的行政與市場結合的協調方式實現企業合並活動。到了20世紀90年代,企業合並不僅形式多樣,而且規模空前。

到1993年底,中國化工進出口總公司(簡稱"中化")、中國國際信托投資公司(簡稱"中信")和首都鋼鐵總公司(簡稱"首鋼")是三個國際經濟界公認的跨國公司,它們主要通過合並形式實現其跨國經營。如1992年11月,首鋼通過參與國際投標方式,以1.2億美元收購了秘魯鐵礦公司,組建了首鋼秘魯鐵礦有限公司,成為中國在海外投資規模最大的獨資企業

程式

合並協定的締結

合並協定是公司合並的基礎,是參加合並的各方在平等協商的基礎上,就合並的有關事宜如:合並的方式,存續或創立公司的組織,各方債權、債務的安排等達成的書面協定。合並協定締結後,並非即刻發生效力,必須經過股東會議通過。股份有限公司還須經有關主管部門的批準後,始生效力。因此,合並協定是一種創刊條件的民事法律行為。 合並協定的通過批準 企業合並事關股東權益,必須由股東大會通過。根據中國《公司法》第38、39條和第103、106條的規定,有關企業合並屬于公司重大事項,適用特殊表決程式,有限責任公司必須經代表2/3以上表決權的股東通過,股份有限公司必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。此外涉及股份有限公司的合並協定,必須報請國務院授權的部門或者省級人民政府批準。

資產負債表及財產清單的編製

資產負債表是反映公司資產及負債狀況、股東權益的主要的會計報表。資產負債表是企業合並中必須編製的報表。企業還要編製財產清單,為清晰反映公司的財產狀況,應翔實準確,做到賬實相符

履行債權人保護程式

為保護公司的債權人利益,各國公司法都在企業合並程式中規定了債權人保護措施。即要求在作出企業合並決議後,有及時通知或公告債權人的義務。在法定的期限內,債權人有權對企業的合並提出抗告。企業對在法定期限內提出抗告的債權人必須清償債務或提供擔保。逾期未提出抗告的,則視為對企業合並的默認。

企業合並企業合並

辦理合並登記

合並登記依照合並中不同公司的生滅變化經可分為三種情況辦理工商登記:

1.設立登記。企業設立登記是企業從事經營活動的前提,非經設立登記,並領取營業執照,不得從事商業活動

2.變更登記存續企業合並並行為的完成,使其股東、公司章程、資本結構均發生了重大變化,需辦理變更登記。

3.登出登記。無論新設合並、吸收合並都必須導致其中一方或多方當事公司主體資格的消滅。這也是中國《公司法》第109條規定法定解散的情形之一,因此必須向工商行政管理機關辦理登出登記。

當前問題

(一)立法上存在著漏洞

規範有序的企業合並需要有健全的法律法規作為配套。雖然企業合並在我國已經有相當一段時間的歷史,在現階段更是成了國有企業改革的一項重要措施。但是關于企業合並的法律法規依然很不健全。現行有關合並的立法對合並的很多製度沒有做出規定,有關合並的許多規定隻是散見于《公司法》、《破產法》等法律法規之中。如全民所有製工業企業法、集體企業條例等對合並的形式、合並的效力、合並的具體程式、合並的債權人的保護等重要的製度未做出規定。就是對合並規定較多的公司法,也缺乏對一些主要問題的規定,例如合並契約、合並中抗告股東的保護、合並對價與合並支付金、簡易合並等。此外,我國至今還沒有反壟斷立法,很難防止在合並中壟斷問題的產生。

(二)立法不統一甚至相互矛盾

在我國,企業按照不同的類型分別使用不同的企業立法。而企業合並立法又含在相應企業立法中,這就造成了企業合並分別立法。這種分別立法缺乏協調,造成不統一,甚至相互矛盾。這種混亂主要表現在以下幾個方面:(1)企業合並的概念、形式的差異。公司法規,公司合並形式為吸收合並和新設合並,吸收合並中,一方公司解散,另一方公司存續;新設合並中,合並各方解散。適用于非公司製國有企業的部門檔案《關于企業兼並的暫行辦法》中則規定,企業兼並"是指一個企業購買其他企業的產權,使其他企業失去法人資格或者改變法人實體的一種行為。"顯然這裏的"兼並"除了公司法規定的兩種合並外,還包括吸收合並的內容。另外該《暫行辦法》還規定企業兼並包括承擔債務式、購買式、吸收股份式、控股式等五種形式。立法對合並性質、形式的不同規定,使人們對合並的理解產生歧義,導致了合並事務中契約條款概念的模糊。(2)企業合並的決定、審批規定的差異等。有些規定缺乏合理性。從平衡合並有關利害關系人利益,兼顧公平與效率的原則考慮,現行涉及合並的主要法律--公司法的有些規定尚有不合理因素。例如,關于平衡股東之間的利益,一是沒有簡易合並的規定,這不利于對多數股東的保護和合並的效率的提高;二是沒有保護抗告股東(即抗告股東股份回購請求權)的規定,這又不利于對少數股東的保護和合並公平的原則。又如,關于債權的保護程式,規定了過于繁瑣的合並公司公告程式和過于嚴格的債權人抗告效力,這不利于合理平衡債權人和股東的利益,也不利合並的邊界和效率。

(三)市場不完善,中介機構不發達,政府的行政幹預過多,企業合並機製難以真正發揮作用

企業合並中,一些政府行為是必要的。因為在現行體製下,許多行為完全由企業自己完成還缺少相應的機製,政府可以在一定程度上推動企業合並。但是,目前企業合並中政府盲目幹預過多,一些企業主管部門強製企業合並,"拉郎配",這嚴重違反了企業合並的基本經濟規律。造成這種局面的一個原因就在于企業產權交易市場不健全。企業合並時以市場為依托進行的,其本身也是資本運動。沒有發達開放的產權交易市場和資本市場,企業合並必然十分困難。同時,中介機構對于企業合並也起著非常重要的作用,企業兼並通常需要有業務水準高的中介機構介入,為兼並雙方提供信息和咨詢,牽線搭橋,提供資金支持。我國目前在企業合並中中介機構的參與十分有限,主要表現在:信息量少,咨詢服務功能不強;人員業務貭素低;中介機構的主要業務局限在財務審計、資產評估和法律咨詢上。針對此現狀,應當加大力度完善產權交易市場、資本市場,培育和發展中介機構,確保企業合並的順利進行。

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